Справа № 2-3692/11

Р  І  Ш  Е  Н  Н  Я

І М Е Н Е М   У К Р А Ї Н И

07 липня 2011 року                                                                                              м. Київ

Солом’янський районний суд м. Києва у складі:

головуючого                судді Шевченко Л. В.,

при секретареві          Прохоровій К. Д.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1, ОСОБА_2 до Кредитної спілки «Володар», третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

в с т а н о в и в:

ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулися до суду з позовом до Кредитної спілки «Володар», третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 19.11.2010 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинений виконавчий напис про звернення стягнення на житловий будинок АДРЕСА_1 який є предметом іпотеки за договором від 25.12.2008.

Позивачі вважають, що даний виконавчий напис вчинений з порушенням Закону України «Про нотаріат», Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Так, вчиняючи виконавчий напис, нотаріус не врахував та не перевірив факту наявності чи відсутності спору щодо заборгованості, чим порушив вимоги ст. 88 Закону України «Про нотаріат»про безспірність заборгованості. Розрахунок розміру невиконаних зобов’язань за кредитним договором, суми боргу за тілом кредиту, відсотків за користування кредитом та пені відповідачем зроблено одноособово, без врахування думки та позиції позивачів і не відповідає дійсній сумі заборгованості.

У тексті зазначеного виконавчого напису приватним нотаріусом не вказано жодного документа, підтверджуючого суму безспірної заборгованості, документів, підтверджуючих факт настання кінцевого терміну виконання зобов’язань чи факт прострочення виконання зобов’язання, забезпеченого іпотекою.

З огляду на викладене, позивачі звернулися до суду і просять визнати виконавчий напис, вчинений 19.11.2010 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 та зареєстрований в реєстрі за № 7411, таким, що не підлягає виконанню.

У судовому засіданні представник позивачів та позивач ОСОБА_1 підтримали позов та просили його задовольнити у повному обсязі з підстав, наведених у ньому.

Представник відповідача проти задоволення позову заперечував, посилаючись на те, що позовні вимоги не ґрунтуються на вимогах закону, оскільки виконавчий напис відповідає положенням Закону України «Про нотаріат», постанові Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» та Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 у судове засідання не з’явився, однак надав суду письмові заперечення проти позову, у яких просив відмовити у задоволенні позову, посилаючись на те, що вчинений ним виконавчий напис відповідає чинному законодавству.

Заслухавши пояснення позивача та представників сторін, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази, які є у справі, суд приходить до наступних висновків.

Судом встановлено, що 25.12.2008 між Кредитною спілкою «Володар» та ОСОБА_1 укладено договір про надання фінансового кредиту № ДЗ-241/10-01, предметом якого є надання у тимчасове користування на умовах строковості, платності, забезпеченості та цільового використання фінансового кредиту в сумі 733 000 грн. із сплатою 30 % річних, строком до 25.12.2009 (а.с. 12-15).

Договором про зміни і доповнення № 1 від 24.12.2009 кінцевий строк повернення кредиту встановлений до 25.12.2010 (а.с. 16), а договором про зміни і доповнення № 2 від 25.02.2010 –до 31.08.2010 (а.с. 17).

З метою забезпечення виконання зобов’язань за кредитним договором, 25.12.2008 між Кредитною спілкою «Володар»та ОСОБА_1 і ОСОБА_2 укладено договір іпотеки, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрований в реєстрі за № 13917, предметом якого є житловий будинок АДРЕСА_1 що належить іпотекодавцям на праві власності (а.с. 7-8).

У зв’язку із внесенням змін до кредитного договору, змінювалися умови і договору іпотеки шляхом укладення відповідного договору від 27.07.2010 (а.с. 9).

Відповідно до ст. 33 Закону України «Про іпотеку»у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

19.11.2010 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинений виконавчий напис, згідно з яким пропонується звернути стягнення на житловий будинок АДРЕСА_1 яка належить на праві власності ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та переданий ними в іпотеку на підставі договору від 25.12.2008 (а.с. 6).

Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат»нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України (ч. 2 ст. 87 цього Закону).

Відповідно до п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 № 20/5 (в подальшому –Інструкція), для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено:

відомості про найменування і адресу стягувача та боржника;

дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи;

номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи;

строк, за який має провадитися стягнення;

інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Заява може містити також іншу інформація, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Згідно з п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.2009 № 1172, для одержання виконавчого напису подаються:

а) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до абз. 5 п. 283 Інструкції виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

З матеріалів нотаріальної справи вбачається, що заява КС «Володар»про вчинення виконавчого напису відповідає вимогам, передбаченим п. 283 Інструкції, а документи, додані до неї, підтверджують безспірність заборгованості боржників та встановлюють прострочення виконання зобов'язання (а.с. 47-92).

Так, строк повернення кредиту настав 31.08.2010. Станом на 21.09.2010 заборгованість боржників за кредитним договором становить 936 994,79 грн., що включає в себе заборгованість по кредиту в сумі 617 000 грн. та заборгованість по відсоткам в сумі 319 994,79 грн. (а.с. 76-77).

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень (п. 283 Інструкції).

КС «Володар»надсилала боржникам вимоги про усунення порушень № 202, № 203 від 17.09.2010, які були отримані ними 25.09.2010, про що свідчать повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с. 78-79).

Виконавчий напис був вчинений на підставі наданих документів 19.11.2010, що відповідає вимогам Закону України «Про нотаріат»та Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Пункт 287 Інструкції передбачає, що має містити виконавчий напис, а форма виконавчого напису встановлена Правилами ведення нотаріального діловодства, затвердженими наказом Міністерства юстиції України від 31.12.2008 № 2368/05, Додаток 7, Форма № 76 «Виконавчий напис про звернення стягнення на майно за договором застави (іпотеки)». Форма та зміст виконавчого напису від 19.11.2010 відповідають вищезазначеним правовим актам.

Згідно з вимогами ст. ст. 57-60 ЦПК України засобами доказування в цивільній справі є пояснення сторін і третіх осіб, показання свідків, письмові докази, речові докази і висновки експертів. Суд приймає до розгляду лише ті докази, які мають значення для справи. Обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування. Кожна сторона має довести ті обставини, на які посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень.   

Повно та всебічно з’ясувавши обставини справи, оцінивши зібрані у справі докази, суд приходить до висновку, що позовні вимоги не ґрунтуються на вимогах закону, обставини справи не підтверджені певними засобами доказування, тому у задоволенні позову необхідно відмовити.

Керуючись Законом України «Про іпотеку», Законом України «Про нотаріат», Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженою Наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 № 20/5, Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.2009 №1172, Правилами ведення нотаріального діловодства, затвердженими наказом Міністерства юстиції України від 31.12.2008 № 2368/05, ст. ст. 3, 4, 10, 11, 57-60, 209, 212-215, 218, 223 ЦПК України, суд, –

в и р і ш и в:

У задоволенні позову ОСОБА_1, ОСОБА_2 до Кредитної спілки «Володар», третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню –відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі його апеляційного оскарження –після розгляду справи апеляційним судом.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Апеляційного суду міста Києва через суд першої інстанції шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня його проголошення.

Головуючий: