РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"03" серпня 2011 р. Справа № 10/5025/552/11
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючий суддя Мельник О.В.
суддя Огороднік К.М. ,
суддя Коломис В.В.
при секретарі судового засідання Ващук К.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" на рішення господарського суду Хмельницької області від 20.06.11 р. у справі № 10/5025/552/11
за позовом ОСОБА_2
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів"
про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів від 22 травня 2004 року в частині, що викладена в п. 5 питання 10 протоколу №1 від 22.05.2004р.
за участю представників сторін:
позивача - ОСОБА_3,
відповідача - Драча В.М., Пашковський В.П.,
У судових засіданнях оголошувались перерви з 26.07.2011 року до 27.07.2011 року та з 27.07.2011 року до 03.08.2011 року.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 07.07.2011 року у складі колегіїї суддів - головуючий суддя Мельник О.В., суддя Дужич С.П., суддя Коломис В.В. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" на рішення господарського суду Хмельницької області від 20.06.11 р. у справі № 10/5025/552/11 прийнято до провадження.
Розпорядженням в.о. голови суду Маціщук А.В. від 25.07.2011 року внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді. У справі № 10/5025/552/11 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Мельник О.В., суддя Огороднік К.М. , суддя Коломис В.В.
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 22 травня 2004 р. в частині, що викладена в п.5 питання X протоколу №1 від 22 травня 2004 р., а саме: "Оцінка та викуп акцій проводиться акціонерним товариством, а після проведення державної реєстрації правонаступника ТОВ "Хмельницький КХП" компенсує вартість акцій їх власниками на підставі даних реєстру станом на дату закриття реєстру. З метою захисту прав акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП", які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію, у зв'язку з чим не увійдуть в склад учасників ТОВ "Хмельницький КХП", викуп акцій у цих акціонерів здійснюється товариством або його правонаступником за ціною, що визначається домовленістю сторін, з урахуванням витрат по придбанню, але не нижчою за номінальну вартість акцій - 0,25 гривень за одну акцію".
Рішенням господарського суду Хмельницької області від 20.06.2011 року (колегія суддів у складі : головуюча - суддя Виноградова В.В., судді Баула Л.П., Радченя Д.І.) позов задоволено повністю.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції прийшов до висновку, що рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 22 травня 2004р. в частині, що викладена в п.5 питання X протоколу №1 від 22 травня 2004р. суперечить вимогам чинного законодавства та порушує права позивача, як акціонера на участь в ТОВ "Хмельницький КХП", що є правонаступником акціонерного товариства шляхом обміну належних йому акцій на відповідну частку у статутному капіталі ТОВ. В обґрунтування рішення, суд послався на норми Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 № 222, Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221, ст.19, ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", ст.37 Закону України "Про цінні папери та фондову біржу", ст.ст. 14, 104, 105, 107, 108 ЦК України, ст.ст. 59 ГК України, положення статутів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" та ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів", а також п.17 Постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" та п. 2.11 Рекомендацій ВГСУ №04-5/14 від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин".
Відповідач з прийнятим рішенням господарського суду не погодився та подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.
Апеляційна скарга обґрунтована недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідністю висновків, викладених у рішенні місцевого суду обставинам справи, порушенням норм матеріального і процесуального права.
Апелянт, зокрема вказує, що суд помилково визнав позивача носієм корпоративних прав ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" станом на 22.05.2004 року та станом на 28.03.2011 року. Участь акціонера у загальних зборах є його правом, а не обов’язком. Висновок суду про застосування відповідальності до позивача у вигляді не включення до складу учасників ТОВ "Хмельницький КХП" протирічить положенням ст. 37 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу". Вважає, що своїми листами, адресованими акціонерному товариству ОСОБА_2 повідомив про своє бажання продати акції, й не бажав прийняти участь у ТОВ "Хмельницький КХП". Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221, застосоване судом помилково, оскільки не регулює спірні правовідносини. Необґрунтованим є висновок суду щодо обов’язку відповідача здійснити пропозиції акціонерам, які не приймали участі у зборах 22.05.2004 року щодо обміну належних їм акцій на частки в статутному фонді правонаступника, у зв’язку з відсутністю правових норм та положень статуту. Вважає неправомірним посилання суду на п.п. 5-7 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 № 222 в редакції рішення Комісії від 14.07.2005 року № 398 в силу положень ст. 58 Конституції України. Вважає також помилковим висновок суду про звернення позивача з позовом в межах строку позовної давності.
Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення посилаючись на те, що рішення суду є законним та обґрунтованим, оскільки винесено в повній відповідності з нормами матеріального та процесуального права, при цьому були належним чином з'ясовані та доведені всі обставини, що мають значення для справи.
Під час розгляду апеляційної скарги представники сторін підтримали власні доводи та заперечення, що викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.
Розглянувши апеляційну скаргу та відзив на неї, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Хмельницької області від 20.06.2011 року слід залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення, виходячи з наступного.
Згідно 1.1 статуту відкритого акціонерного товариства "Хмельницький комбінат хлібопродуктів", вказане товариство було засноване шляхом перетворення державного підприємства "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" у відкрите акціонерне товариство.
Відповідно до п.п. 5.2.5 статуту, статутний фонд товариства становить 3051600 грн., який поділено на 12206400 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. за кожну.
Пунктом 8.1. статуту передбачено, що вищим органом товариства є загальні збори акціонерів, до виключної компетенції яких входить, крім іншого, прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідкомісії, затвердження ліквідбалансу. Рішення з даного питання приймаються загальними зборами акціонерів більшістю в 3/4 голосів акціонерів, які приймають участь у зборах (п. 8.2.4). Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери або представники, що мають більше як 60 відсотків голосів.
Згідно п.п. 8.2.6, 8.2.7 статуту повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та про порядок денний цих зборів здійснює правління товариства й про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально: працюючі в товаристві акціонери під розпис, інші поштовим листом, кур'єром, телефоном, факсом. Крім того, друкується загальне повідомлення про збори в місцевій пресі та в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України та державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного, не менше як за 45 днів до початку скликання.
Відповідно до п.п. 11.1., 11.4. статуту припинення діяльності товариства здійснюється шляхом його реорганізації або ліквідації, реорганізація товариства здійснюється за рішенням вищого органу товариства. Ліквідація товариства проводиться призначеною вищим органом товариства ліквідкомісією (а.с.19).
Як слідує з виписки № 1973 з реєстру власників іменних цінних паперів, позивачу належало 292954 шт. цінних паперів ВАТ вартістю 73238,50 грн., що становить 2,4 % частки в статутному фонді товариства (а.с. 8).
05.02.2004 року на спільному засіданні спостережної ради та правління ВАТ "Хмельницький КХП" (протокол №1) було прийняте рішення про проведення зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" о 10 год. 22.05.2004 року в адміністративному приміщенні товариства по вул. Заводській, 53 м. Хмельницький. Затверджено порядок денний загальних зборів: звіт голови правління про результати фінансово - господарської діяльності товариства за 2002-2003рр., основні напрямки роботи товариства; звіт голови спостережної ради про роботу за 2003р.; звіт голови ревізійної комісії про роботу за 2003 рік; обрання органів управління товариства (спостережної ради та її голови, правління та його голови, ревізійної комісії та її голови); затвердження фінансової звітності товариства за 2002-2003 р.р.; про порядок розподілу прибутку товариства (виплата дивідендів; внесення змін та доповнень до статуту товариства, затвердження внутрішніх положень товариства; затвердження договору з реєстратором) (а.с.21-22).
02.04.2004р. рекомендованим листом (за реєстром рекомендованих листів з фіскальним чеком) акціонерам, в тому числі і ОСОБА_2 надіслані повідомлення про день, час та місце проведення зборів з порядком денним. У цьому ж повідомленні поінформовано кожного акціонера про порядок отримання сертифіката акцій (а.с. 23-24).
Одночасно, 02.04.2004р. у газеті "Хмельниччина" №14 (605) та офіційному друкованому виданні ДКЦПФР України газеті "Українська Інвестиційна Газета" №14 опубліковано загальне повідомлення про збори акціонерів та порядок денний зборів (а.с. 25).
06.05.2004р. рішенням спільного засідання спостережної ради та правління ВАТ "Хмельницький КХП" (протокол №3) включено додатково до порядку денного зборів акціонерів, зокрема, питання: під №10 "Про реорганізацію товариства" (а.с.26-27).
Про внесення змін в порядок денний загальних зборів призначених на 22.05.2004р. акціонерам, в тому числі ОСОБА_2 надіслані персональні повідомлення та розміщені загальні повідомлення (а.с. 28-29).
Загальне повідомлення про внесення змін до порядку денного зборів акціонерів призначених на 22.05.2004р. опубліковано в газеті "Хмельниччина" №19 від 07.05.2004р. та "Українській Інвестиційній Газеті" №19 від 07.05.2004р. (менше як за 45 днів, визначених ст. 43 Закону України "Про господарські товариства") (а.с.30).
Судом першої інстанції вірно встановлено на підставі фактичних даних, що містять відомості реєстрації учасників загальних зборів акціонерів (а.с.40-42), протокол №1 засідання мандатної комісії щодо реєстрації учасників загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП" (а.с.42), що реєстрацію 22.05.2004р. пройшли 37 осіб (акціонерів та представників акціонерів), які володіли в сукупності 7439878 акціями, що становило 61% зареєстрованого статутного фонду товариства. За змістом вказаного протоколу, збори визнано правомочними. Відомості реєстрації учасників загальних зборів акціонерів не містять інформації про присутність серед зареєстрованих осіб ОСОБА_2
22.05.2004р. проведено загальні збори акціонерів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів", за результатами яких прийнято рішення з 10-ти питань порядку денного, яке оформлено протоколом № 1 від 22.05.2004р. (а.с.50-58).
По десятому питанню порядку денного загальних зборів акціонерів "про реорганізацію товариства" було прийнято рішення реорганізувати відкрите акціонерне товариство "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" шляхом перетворення його у товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів", яке з часу державної реєстрації виступає правонаступником всіх майнових та немайнових прав та обов’язків ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" (а.с.58).
Окрім того, з вказаного питання порядку денного загальні збори ухвалили рішення про проведення оцінки та викупу акцій акціонерним товариством, а після проведення державної реєстрації правонаступника ТОВ "Хмельницький КХП", останній компенсує вартість акцій їх власникам на підставі даних реєстру станом на дату закриття реєстру. З метою захисту прав акціонерів ВАТ "Хмельницький КХП", які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію, у зв'язку з чим не увійдуть в склад учасників ТОВ "Хмельницький КХП", викуп акцій у цих акціонерів вирішено здійснювати товариством або його правонаступником за ціною, що визначається домовленістю сторін, з урахуванням витрат по придбанню, але не нижчою за номінальну вартість акцій - 0,25 гривень за одну акцію.
Про результат прийняття рішення загальними зборами акціонерів щодо реорганізації товариства було здійснено опублікування повідомлень в газетах "Хмельниччина", "Голос України" №108 від 15.06.2004р., "Українська інвестиційна Газета" №22 від 28.05.2004р., в яких також зазначено, що заяви кредиторів та акціонерів щодо викупу акцій подаються за адресою 29000, м. Хмельницький, вул. Заводська 53 (а.с. 50,51).
Як вбачається із свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи та довідки органу статистики від 26.02.2008р. № 03-03-125, ВАТ "Хмельницький КХП" 27.09.2004 року припинив свою діяльність шляхом реорганізації (перетворення) в ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" (а.с. 11,74).
Відповідно до п. 1.1. статуту ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів", затвердженого установчими зборами 17.08.2004р., ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" створене в процесі реорганізації (шляхом перетворення) ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" та виступає його юридичним правонаступником (а.с. 76).
16, 25 червня та 20 липня 2004р. ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" позивачу було надіслано повідомлення про прийняте 22.05.2004р. рішення загальних зборів ВАТ про реорганізацію в ТОВ та пропозицію про викуп акцій, за ціною, визначеною за домовленістю сторін.
Згідно ст.ст. 104, 108 Цивільного кодексу України, ст.19 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції чинній на момент прийняття спірного рішення), ст.59 ГК України юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.
У відповідності до порядку припинення юридичної особи шляхом перетворення, встановленого ст. 107 ЦК України, після закінчення строку для пред’явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), які мають містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються сторонами. Передавальний акт та розподільчий баланс затверджуються учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення.
Порушення положень частин другої та третьої цієї статті є підставою для відмови у внесенні до єдиного державного реєстру запису про припинення юридичної особи та державній реєстрації створюваних юридичних осіб - правонаступників.
Протоколом № 1 загальних зборів акціонерів 22.05.2004 року, тобто в день прийняття рішення про реорганізацію, в порушення наведених норм було затверджено передавальний акт активів і пасивів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" станом на 01.05.2004 року (а.с. 145).
Припинення акціонерних товариств в результаті перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю здійснюється з врахуванням норм Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 № 222 (далі в постанові Порядок) та Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221 (далі в постанові Положення).
Відповідно до п.п. "б" п. 17 Порядку (в редакції чинній на момент прийняття оскаржуваного рішення загальних зборів акціонерів) якщо жоден із правонаступників акціонерного товариства, що підлягає реорганізації, не є акціонерним товариством, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій здійснюється з урахуванням вимог пунктів 13 - 16 цього Положення на підставі, зокрема такого документу, як протокол рішення вищого органу акціонерного товариства про реорганізацію товариства, засвідченого підписом керівника та печаткою товариства, що підлягає реорганізації, з обов'язковим зазначенням умов та порядку обміну акцій на частки в статутному фонді підприємств-правонаступників акціонерного товариства.
Наведена імперативна вимога до змісту протоколу загальних зборів акціонерів свідчить про нормативну вказівку на необхідність прийняття вищим органом акціонерного товариства рішення про умови і порядок обміну акцій на частки в статутному фонді правонаступника реорганізованого акціонерного товариства.
Згідно п. 1 ч. 2 ст. 7 та пп. 13 ст. 8 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", статей 28, 40 Закону України "Про господарські товариства" та статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", з метою удосконалення діючого порядку реєстрації випуску акцій акціонерних товариств та забезпечення захисту прав акціонерів під час реорганізації товариств Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку прийняла рішення від 1 серпня 2006 року N 613 (зареєстроване в Міністерстві юстиції України 11 вересня 2006 р. за N 1045/12919), яким затвердила зміни до Положення.
Тим самим Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку підтвердила недосконалість діючого на момент виникнення спірних правовідносин порядку реєстрації випуску акцій акціонерних товариств та забезпечення захисту прав акціонерів під час реорганізації товариств.
Так, згідно п. 1.1. Положення, воно визначає особливості порядку реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) відповідно до статей 34 та 36 Закону України "Про підприємства в Україні", статті 19 Закону України "Про господарські товариства" та статті 25 Закону України "Про цінні папери і фондову біржу".
Поряд з тим, послідовність дій, до яких вдається товариство при його реорганізації шляхом перетворення визначена лише під час емісії акцій, тобто з урахуванням п. 1.3. Положення, послідовність дій визначена лише в разі перетворення акціонерного товариства на інше акціонерне товариство, а не товариство з обмеженою відповідальністю. Послідовність дій при перетворенні в інший, окрім акціонерного вид господарського товариства на законодавчому рівні в момент прийняття оскаржуваного рішення загальних зборів врегульована не була.
Відповідно до ч. 1 ст. 8 ЦК України, якщо цивільні відносини не врегульовані цим Кодексом, іншими актами цивільного законодавства або договором, вони регулюються тими правовими нормами цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, що регулюють подібні за змістом цивільні відносини (аналогія закону).
Отже, за вказаних обставин, суд першої інстанції вірно застосував за аналогією закону норми Положення та прийняв до уваги, що в його п. 6.2. визначено послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення, зокрема: а) прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що створюється шляхом перетворення; б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням вимог п.1.7 цього Положення; в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення; г) прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією; ґ) реєстрація в Комісії випуску акцій товариства, створеного шляхом перетворення; д) обмін письмових зобов'язань на акції або частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.
Як вбачається з матеріалів справи, в рішенні загальних зборів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів", що відбулися 22.05.04р., в порушення вищенаведених норм відсутні пропозиції до усіх акціонерів здійснити припинення прав акціонерів в обмін акцій на частки у статутному фонді товариства, що створюється в результаті перетворення.
Натомість, пунктом 5 питання Х рішення зборів, акціонерам, які не були присутні на загальних зборах 22.05.04р. і не голосували за реорганізацію акціонерного товариства, було визначено, що останні не ввійдуть в склад учасників ТОВ, у зв'язку з чим їм запропоновано тільки викуп (компенсацію вартості) акцій, тобто обмежено їх в праві здійснення обміну акцій на частку в статутному фонді ТОВ та вільного вибору при реорганізації акціонерного товариства. Проте, обмеження в праві здійснити обмін акцій як відповідальність акціонера за неучасть його у загальних зборах законодавством не передбачено.
Окрім того, згідно п. 1.10 Положення сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій).
Відповідно до ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України, ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", до основних прав акціонерів належать, зокрема, право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, крім випадків, передбачених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди) пропорційно частці кожного з учасників; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; розпоряджатися своїми акціями; право на виділ частки при виході чи виключенні учасника зі складу товариства; право на отримання майна, що залишилось після розрахунків з кредиторами у разі ліквідації товариства.
Право брати участь в управлінні справами товариства об’єднує в собі кілька прав, пов’язаних з діяльністю акціонерів щодо управління товариством. Акціонери реалізують це право через відповідні органи товариства, а саме: через вищий орган акціонерного товариства - загальні збори акціонерів, спостережну раду, ревізійну комісію, виконавчий орган товариства, а також через посадових осіб товариства.
Право участі в загальних зборах акціонерів виникає з моменту внесення відповідних змін до реєстру акціонерів, і реалізується шляхом участі акціонерів в голосуванні на загальних зборах. Воно не залежить від кількості та класу акцій, власниками яких вони є, - кількість голосів визначається кількістю простих іменних акцій, що належать акціонеру.
Відповідно до п. 1.7. Положення (в редакції чинній на момент прийняття оскаржуваного рішення) з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, що прийняло рішення про реорганізацію, зобов’язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у випадку, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість акцій.
Згідно п.1.8. даного Положення під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або на частки у статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення, або на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання.
Пункт 1.8. Положення у наведеній редакції кореспондується з п.п. "б" п. 17 Порядку та покликані в першу чергу забезпечити гарантію прав акціонерів на участь в управлінні товариства–правонаступника під час реорганізації акціонерного товариства, акціонерами якого вони є, тобто наявне у акціонера корпоративне право на прийняття участі в управлінні акціонерного товариства трансформується на таке ж корпоративне право на прийняття участі в управлінні господарського товаристві - правонаступника реорганізованого акціонерного товариства.
В іншому ж випадку, заміна одного корпоративного права акціонера іншим без його згоди, тягнуло б за собою порушення прав останнього, шляхом звуження їх обсягу та видів.
Згідно ч.2 ст. 108 ЦК України, п.6.1. Положення у разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.
Крім того, ст. 37 Закону України "Про цінні папери та фондову біржу", що діяв на час виникнення спірних правовідносин, передбачено, що особа, що передплатила або купила цінні папери до опублікування інформації про зміни в господарській діяльності емітента, що впливають на вартість цінних паперів або розмір доходу по них, може протягом 15 днів з моменту публікації цієї інформації розірвати договір в односторонньому порядку. У разі розірвання договору емітент зобов'язаний на вимогу вказаної особи відшкодувати їй витрати і можливі збитки, пов'язані з передплатою або купівлею цінних паперів. Емітент у разі невиконання умов передплати на цінні папери зобов'язаний повернути передплатникам на їх вимогу усі одержані від них кошти із сплатою процентів за весь строк їх тримання. Емітент несе відповідальність по відшкодуванню збитків, завданих недостовірною інформацією про цінні папери.
Відповідно до положень ст. 13 Закону України "Про власність", який також був дійсним на момент спірних правовідносин, акції є предметом права приватної власності, а діюче на той момент законодавство не містило такого поняття, як "виключення акціонера з акціонерного товариства". Власник володіє, користується та розпоряджається своїм майном на власний розсуд (ч. 1 ст. 319 ЦК України). Тобто акціонер не може бути позбавлений права власності на акції в односторонньому порядку без його відповідної згоди, та не може бути примушений акціонерним товариством до цього шляхом створення безальтернативних умов для викупу акцій.
Окрім того, факт відмови позивача від обміну акцій акціонерного товариства на частку в статутному фонді новоутвореного товариства з наявних у справі доказів не встановлено, а факт неучасті його в загальних зборах акціонерів 22.05.2004 року не породжує правових підстав для припинення права власника акцій та права на участь в реорганізації акціонерного товариства.
Не спростовують такого висновку й заяви позивача від 19.07.2004 року і 08.08.2004 року, оскільки позивач у цих листах реагував на пропозицію викупу в нього належної йому частки акцій, а про відмову від їх обміну не заявляв. Наявність такого права обміну у відповідних публікаціях у газетах "Голос України" від 15.06.2004 р. та "Хмельниччина" від 11.06.2004 р. ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" також відсутня.
Враховуючи наведене, з уваги на положення п. 17 Постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" та п. 2.11 Рекомендацій ВГСУ №04-5/14 від 28.12.2007 року "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" від 22 травня 2004р. в частині, що викладена в п.5 питання X протоколу №1 від 22 травня 2004р. суперечить вимогам чинного законодавства та порушує права позивача, як акціонера на участь в ТОВ "Хмельницький КХП", що є правонаступником акціонерного товариства шляхом обміну належних йому акцій на відповідну частку у статутному капіталі ТОВ.
Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає вірним висновок суду першої інстанції про незастосування строку позовної давності до спірних правовідносин та вважає, що на підставі ст. 43 ГПК України суд вірно прийняв до уваги те, що при поданні позивачем позовної заяви від 30.09.2004р. до Хмельницького міськрайонного суду про визнання недійсним рішення установчих зборів від 17 серпня 2004р. ТОВ "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" (справа №10/9/16/6/163-Н (2-177/05), позивачем було додано до позовної заяви копію витягу протоколу зборів акціонерів з пунктами 1-3 питання Х "Про реорганізацію товариства", яка аналогічна копії витягу, що надавалась відповідачем державному реєстратору. При цьому, лише після скасування постановою ВГСУ від 30.01.2008р., рішень, ухвалених Хмельницьким міськрайонним судом та апеляційним судом Хмельницької області, і направлення справи на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області, представником позивача 01.04.2008р. надано до справи нову редакцію витягу з протоколу, яка вже містила п.5 в спірній редакції. Отже, строк позовної давності у даному разі на підставі ст.ст. 256, 257,261 ЦК України слід відраховувати з квітня 2008 року.
Судова колегія вважає, що суд першої інстанції повно з’ясував обставини справи і дав їм правильну юридичну оцінку. Порушень чи неправильного застосування норм матеріального чи процесуального права при розгляді спору судом першої інстанції, судовою колегією не встановлено, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі рішення, а наведені в ній доводи не спростовують висновків суду.
На підставі викладеного, керуючись ст. 99, 101, п.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України Рівненський апеляційний господарський суд,
П О С Т А Н О В И В :
Рішення господарського суду Хмельницької області від 20.06.2011 року у справі № 10/5025/552/11 залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницький комбінат хлібопродуктів" - без задоволення.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Рівненський апеляційний господарський суд.
Головуючий суддя Мельник О.В.
Суддя Огороднік К.М.
Суддя Коломис В.В.