ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46
Р І Ш Е Н Н Я
іменем України
30.06.11 р. Справа № 25/108
Господарський суд Донецької області у складі колегії суддів:
Головуючого судді - Величко Н.В.,
Суддів - Курило Г.Є., Лейба М.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали
за позовом: Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” м. Київ
до відповідача-1: Відкритого акціонерного товариства „Концерн ”Стірол” м. Горлівка
до відповідача-2: Дочірньої компанії „Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” м. Київ
про спонукання до виконання зобов’язань та припинення дій, які порушують право
за зустрічним позовом Відкритого акціонерного товариства „Концерн ”Стірол” м. Горлівка
до відповідача-1: Закритого акціонерного товариства „Укргаз-Енерго” м. Київ
до відповідача-2: Дочірньої компанії „Укртрансгаз” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” м. Київ
про спонукання до виконання зобов’язань
за участю представників сторін:
від позивача (за первісним позовом): не з’явились
від відповідача-1 (за первісним позовом): ОСОБА_1. – за довір. № 28 від 27.01.2011 р.
від відповідача-2 (за первісним позовом): ОСОБА_2. – за довір. №б/н від 29.12.2010 р.
СУТЬ СПОРУ:
31 травня 2008року Закрите акціонерне товариство «Укргаз-енерго» м. Київ звернулось з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» м. Горлівка Донецької області(відповідач-1) та ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» м.Київ (відповідач-2) про зобов’язання відповідача -1 виконувати зобов’язання з постачання газу за договором №34/77/Х-08 від 28.11.2007р .
Зобов’язати відповідача-2 належним чином виконувати зобов’язання за договором на транспортування природного газу №117-36 від 28 лютого 2007р. щодо включення до планового розподілу поставок планових розподілів місячного обсягу природного газу,які надаються Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» м. Київ та своєчасно надавати відповідне документальне підтвердження обсягів газу виділених Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» м. Київ.
Зобов’язати відповідача-2 не вчиняти дій ,які перешкоджають Закритому акціонерному товариству «Укргаз-енерго» м. Київ виконувати свої зобов’язання з постачання природного газу для Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» за договором постачання природного газу №34/77/Х-08 від 28 листопада 2007р .
ВАТ «Концерн Стирол» з позовом не погодився та вважає його не обґрунтованим. Мотивуючи свої заперечення відповідач-1 зазначив, що згідно з постановою КМУ № 163 від 5.03.2008р. природний газ в Україні з 1 березня 2008 року реалізується Національною акціонерною компанією «Нафтогаз України» та її дочірньою компанією «Газ України», у зв’язку з чим позивач позбавлений права реалізовувати газ. Позивач не заперечує того факту, що ним у квітні 2008 року природний газ станом на 22.05.2008р. не розмитнений. Позивач у позові не вказує, які саме зобов’язання за договором не виконував за договором №34/77/Х-08 від 28.11.2007 р. відповідач-1 та що він повинен виконати. За постачання та транспортування природного газу за договором відповідає саме позивач.
Дочірня компанія «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» (відповідач-2) також позов не визнає. В обгрунтування заперечень посилається на п.12 Порядку забезпечення споживачів природним газом, затвердженого постановою КМУ №1729 від 27.12.2001р., згідно з яким відповідач-2, як газотранспортне підприємство, забезпечує транспортування газу споживачам у межах виділених постачальникам планових обсягів (лімітів) природного газу. У випадку відсутності виділених з боку постачальника планових обсягів поставки природного газу для того чи іншого споживача, відповідач-2 не має правових підстав здійснювати транспортування газу для такого споживача. Також наголошує на тому, що природний газ імпортованого походження на ринку України постачається лише з ресурсу НАК «Нафтогаз України».
Відповідач-2 також стверджує, що відповідно до постанови НКРЕ №306 від 9.03.2006 р., позивач на підставі ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу за не регульованими тарифами повинен дотримуватись річних обсягів постачання природного газу на рівні 5,04 млд.куб.м. і зазначені обсяги вичерпані позивачем протягом січня,лютого 2008 року. Перевищення зазначених обсягів призведе до порушення умов ліцензування.
9.06.2008р. Відкрите акціонерне товариство «Концерн Стирол» звернувся до господарського суду Донецької області з зустрічним позовом до Закритого акціонерного товариства «Укргаз-енерго» та Дочірньої компанії «Укртрансгаз» з урахуванням уточнень від 2.09.2008 р. №14/01-5/6 (т.3 стор.8-28) про розірвання договору №34/77/Х-08 від 28.11.2008р. та стягнення з позивача на користь відповідача-1 перераховану в рахунок оплати не поставленого природного газу в розмірі 90 000 000 грн.
Позивач за первісним позовом з зустрічними позовними вимогами не погодився. Посилається на те, що постановою НКРЕ від 9.03.2006р. №306 ЗАТ «Укргаз-енерго» надано ліцензію на право постачання природного газу за нерегульованим тарифом річному обсягу постачання на рівні 5,04 млрд.куб.м. (п.2 постанови), 9.08.2006р. постановою НКРЕ №1047 п.2 постанови №306 від 9.03.2006р. було визнано таким, що втратило чинність, 8.01.2008р. НКРЕ прийнято постанову №3 про скасування постанови №1047 від 9.08.2006 р., яка позивачем була оскаржена до Окружного адміністративного суду м. Києва. Ухвалою від 24.01.2008р. судом вжиті заходи забезпечення позову шляхом зупинення дії постанови НКРЕ№3 від 8.01.2008р. Постановою окружного суду м. Києва від 18.04.2008 р. справа №8/91 вирішена по суті і постанова НКРЕ від 8.01.2008 р. скасована. Зазначена постанова оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду. Ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 19.06.2008 р. вжиті заходи забезпечення адміністративного позову шляхом зупинення дії постанови НКРЕ від 8.01.2008 р. №3.
Ухвалою суду Господарського суду Донецької області від 11.09.2008 р. у справі №25/108 провадження у справі було зупинено до набрання законної сили судового рішення у справі №22-а-215, що розглядається Київським апеляційним адміністративним судом та справи №6/265, що розглядається Господарським судом м. Києва.
Ухвалою від 15.09.2008 р. у справі № 6/265 Господарським судом м.Києва позов ВАТ «Концерн Стирол» до ЗАТ « Укргаз-енерго» та Дочірньої компанії «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» за участю третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору НАК «Нафтогаз України» та Дочірньої компанії «Газ України» НАК «Нафтогаз України» про зобов’язання відповідача-1 виконати в натурі зобов’язання з поставки природного газу за договором №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. щодо поставки у 2008 році позивачу 2220000 куб.м. природного газу та зобов’язання відповідачів оформити акти приймання передачі газу, спожитого позивачем за вищевказаним договором в березні та квітні 2008 року, зобов’язання відповідача-2 не вчиняти дії щодо перешкод отримувати позивачем природний газ, що постачається відповідачем-1 за договором №34/77/Х-08 від 28.11.2007 р. – залишено без розгляду на підставі п.5ч.1ст.81 ГПК України.
Постановою окружного адміністративного суду від 19.04.2008 р., залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 25.09.2008 р. позовні вимоги ЗАТ «Укргаз-енерго» про скасування постанови №3 від 8.01.2008 р. задоволено повністю. Постановою Вищого адміністративного суду України від 7.07.2010 р. зазначені постанова окружного адміністративного суду від 19.04.2008 р. та ухвала Київського апеляційного адміністративного суду від 25.09.2008 р. скасовані, у задоволені позовних вимог відмовлено.
У зв’язку з усуненням обставин, які зумовили зупинення провадження у справі № 25/108, ухвалою від 8.06.2011р. господарським судом Донецької області поновлено провадження у цій справі.
Представник ЗАТ «Укргаз-енерго» в судове засідання не з’явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.
Представник ВАТ «Концерн «Стирол» в судовому засіданні проти задоволення первісних позовних вимог заперечував та наполягав на задоволенні зустрічних позовних вимог.
Представник Дочірньої компанії «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» заперечував проти задоволення як первісного позову, так і зустрічного позову.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників відповідача-1 та відповідача-2 (за первісним позовом), колегія суддів встановила наступне.
Між позивачем та відповідачем-1 укладено договір №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. на постачання природного газу, згідно пунктів 1.1, 2.1, 4.1 якого позивач зобов’язався передати у власність відповідача-1 газ у обсязі 8 880 000 000 куб.м. протягом періоду з 1 січня 2008 року до 31 грудня 2011року. Обсяг газу, що планувався поставити протягом 2008 року у кожному календарному місяці складав: січень - 195000,000 тис.куб.м., лютий - 180000,000 тис.куб.м., березень - 160000,000 тис.куб.м., квітень - 160000,000 тис.куб.м, травень - 195000,000 тис.куб.м, червень - 190000,000 тис.куб.м, липень - 195000,000 тис.куб.м, серпень - 195000,000 тис.куб.м, вересень - 190000,000 тис.куб.м, жовтень - 75000,000 тис.куб.м., листопад - 190000,000 тис.куб.м, грудень - 195000,000 тис.куб.м, на комерційному вузлі/вузлах обліку газу відповідача-1. Обсяги газу, які планується поставити за даним договором у 2009-2011 рр. з плановими обсягами по кожному місяцю поставки, можуть змінюватись сторонами шляхом підписання, як правило, до 15 грудня календарного року, що передує відповідному року поставки, відповідних додаткових угод до даного договору Постачальник передає за даним договором газ імпортований за зовнішньоекономічними контрактами.
Пунктом 3.2 зазначеного договору встановлені умови постачання та обліку газу, згідно яких позивач зобов’язався укласти технічну угоду щодо порядку обліку газу з ДК «Укртрансгаз» (газотранспортним підприємством) в пунктах приймання-передачі газу, вказаних у п.4.1 даного договору
Згідно статті 4 договору, право власності на газ переходить від постачальника до покупця в пунктах приймання-передачі. Обсяг споживання газу покупцем у відповідному місяці поставки встановлюється шляхом складання добових обсягів,визначених на підставі показів приладів обліку витрат газу. Приймання-передача газу,поставленого постачальником покупцеві у відповідному місяці поставки,оформлюється актом приймання-передачі газу, в якому зазначаються фактичні обсяги спожитого газу. Акт приймання-передачі газу складається за встановленою формою (т.1 стор.21-29, т.2 стор.114-124)
Пунктом 6.2, 6.3 договору встановлено, що покупець здійснює попередню оплату за газ, що передається за даним договором щодекадно до 25 числа місяця, що передує місяцю поставки, а також до 5 і 15 числа місяця поставки на підставі рахунків фактур, виставлених постачальником покупцеві. Остаточний розрахунок здійснюється на підставі відповідного акту до 15 числа місяця, наступного за місяцем поставки. Згідно підпункту 6.3.2 п.6.3 договору, якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість вказаного в акті обсягу газу надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата газу на поточний місяць поставки.
Пунктом 6.5 договору встановлено, що грошові кошти, які надійшли від покупця, постачальник зараховує як попередню оплату за умови відсутності у покупця заборгованості за даним договором.
Додатковою угодою №4 від 28.03.2008 р. до договору №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. сторони погодили ціну 1000,0 куб.м. газу у квітні 2008 року, яка складає 1301,0112 грн.
Платіжним дорученням № 3806 від 29.04.2008р. ВАТ «Концерн Стирол» перерахував ЗАТ «Укргаз-енерго» за газ у квітні 2008 року 40 000 000 грн., а платіжним дорученням № 3994 від 6.05.2008р - 50 000 000 грн. за газ у квітні по договору (т.2 стор.108,125-126)
28 лютого 2007 року між Дочірньою компанією «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» та Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» укладено договір №117-36 на транспортування природного газу, згідно якого газотранспортне підприємство зобов’язалось надати послуги позивачу з транспортування трубопровідним транспортом природного газу від пунктів прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення-газорозподільчих станцій. Планові обсяги транспортування газу у 2008 році встановлені до 62 000 000 000 куб.м., термін дії договору з 1.01.2007 р. до 31.12.2011 р. (т.1 стор.40-46)
Згідно актів здачі прийомки послуг з транспортування газу № 01/08 від 29.02.2008 р. №05/08 від 29.02.2008 р., підписаних між позивачем та відповідачем-2 за січень 2008 року, надано послуг з транспортування газу ЗАТ «Укргаз-енерго» у обсязі 2 785 900,270 тис.куб.м. на суму 197 281 646,40 грн., у лютому 2008 року у обсязі 2 396 624,991 тис.куб.м. на суму 172 189 285,03 грн. (т.2 стор.67-70)
Управління магістральних газопроводів «Донбастрансгаз» Дочірньої компанії «Укртрансгаз» листом від 7.05.2008р. №413-Д повідомило ВАТ «Концерн Стирол», що відповідно до п.2 постанови КМУ «Про забезпечення споживачів природним газом» №1729 від 27.12.2001 р., в редакції постанови КМ України №41 від 6.01.2008р., Указу Президента України від 14.02.2008 р. №122/2008 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 1.02.2008 р. «Про заходи щодо стабілізації фінансового стану НАК «Нафтогаз України», Угоди про розвиток відносин в газовій сфері, підписаний між ВАТ «Газпром» та НАК «Нафтогаз України» 12.03.2008р. та постанови КМУ від 12.03.08р. №163 єдиним імпортером природного газу на території України визначено НАК «Нафтогаз України». Відповідно до затвердженого НАК «Нафтогаз України» балансу надходження та розподілу природного газу на квітень 2008 р. з урахуванням укладених угод та проведених оплат до теперішнього часу не передбачені обсяги поставки природного газу на ВАТ «Концерн Стирол». (т.1стор55)
30 травня 2008р. листом № 14/01-36 ВАТ «Концерн Стирол» запропонував ЗАТ «Укргаз-енерго» у добровільному порядку з 1.05.2008р. розірвати договір №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. на підставі вимог постанови КМУ № 163 від 5.03.2008р.(т.1 стор56)
29.02.2008р. листом № 05-16/1-09774, від 21.04.2008р. № 05-16/1-01473, від 5.05.2008р. № 05-16/1-01559 ЗАТ «Укргаз-енерго» направило ДК «Укртрансгаз» плановий розподіл природного газу на березень 2008р. станом на 29.02.08р. в обсязі 1 713,651 млн.куб.м. з власного ресурсу, на квітень 2008р. станом на 21.04.08р. в обсязі 553,644 млн.куб.м. та зазначило ,що постачання газу у квітні гарантовано єдиним постачальником природного газу до України компанією «Росукренерго АГ», розмитнення не проведено не з його вини та у разі незабезпечення вказаного коригування ресурсом із зовнішнього надходження, провести його із обсягів страхового запасу. Плановий розподіл природного газу на травень 2008 року станом на 5.05.2008р. у обсязі 344,064 млн.куб.м. Згідно ресурсного балансу було передбачено транспортування газу для ВАТ «Стирол»: у березні - 20,000, у квітні - 175,000, у травні 2008р. - 180,000 тис.куб.м.
Згідно листа Державної митної служби України від 14.07.2008 р. №11/1-17/7787 митне оформлення поставки газу на митну територію України протягом квітня 2008 року ЗАТ «Укргаз-енерго» не проводилось (т.3 стор.25)
30.05.2008 р. між Дочірньою компанією «Газ України» (постачальником) та ВАТ «Концерн Стирол» (покупцем) укладено договір № 189-06/08-741 поставки природного газу імпортованого походження, отриманого за договором поставки природного газу між НАК «Нафтогаз України» з 1 травня 2008 року по 31 грудня 2008 року у обсязі до 120 000 000 куб.м.
Щодо вимог ЗАТ «Укргаз-енерго» про зобов’язання відповідача-1 виконувати зобов’язання з постачання газу за договором №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. колегія суддів зазначає наступне.
В обґрунтування цієї вимоги позивач посилається на те, що ВАТ «Концерн Стирол» 30.05.2008 р. направило лист № 14/01-36, яким відмовляється від виконання договору постачання, посилаючись на відсутність в плановому розподілі природного газу на квітень, травень 2008 року обсягів газу для ВАТ «Концерн Стирол». На те що відповідно до ч.1ст.615 ЦК України сторона має право відмовитись від договору лише у разі порушення зобов’язання іншою стороною за договором за умови,що така можливість передбачена законом або договором. Відмова від договору покупцем є фактично спробою заміни постачальника газу. Відповідно до п.2.1.2.2 Порядку доступу до газотранспортної системи,затвердженого наказом НАК «Нафтогаз України» №79 від 26.03.2001р., при проведені комерційних розрахунків ця заміна не визнається доти,доки про це не повідомлено газотранспортне підприємство і Єдиного централізованого реєстру не внесено відповідних змін.
Як вбачається з матеріалів справи, між ЗАТ «Укргаз-енерго» та ВАТ «Концерн Стирол» на підставі договору №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. виникли зобов’язання з постачання природного газу у обсязі 8 880 000 000 куб.м. протягом періоду з 1 січня 2008 року до 31 грудня 2011року, у тому числі протягом 2008 року у кожному календарному місяці у наступному обсязі: січень - 195000,000 тис.куб.м., лютий - 180000,000 тис.куб.м., березень -160000,000 тис.куб.м., квітень - 160000,000 тис.куб.м, травень - 195000,000 тис.куб.м, червень - 190000,000 тис.куб.м, липень - 195000,000 тис.куб.м, серпень -195000,000 тис.куб.м, вересень - 190000,000 тис.куб.м, жовтень - 75000,000 тис.куб.м., листопад -190000,000 тис.куб.м, грудень - 195000,000 тис.куб.м.
30.05.2008р. листом № 14\01-36 ВАТ «Концерн Стирол» запропонував ЗАТ «Укргаз-енерго» у добровільному порядку з 1 травня 2008р. розірвати договір №34\77/Х-08 від 28.11.2007р. на підставі вимог постанови КМУ № 163 від 5.03.2008р.(т.1 стор56).
Зі змісту зазначеного листа вбачається, що відповідачем-1 направлена позивачу пропозиція про розірвання договору №34/77/Х-08 від 28.11.2007р, а не повідомлення про відмову від договору у односторонньому порядку, тому посилання позивача на положення ст..615 Цивільного кодексу України у обґрунтування цієї вимоги є безпідставними.
Відносини щодо розірвання укладеного договору врегульовані ст..651-653 Цивільного кодексу України та ст..188 Господарського суду України за якими сторона, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору у 20-ти денний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати його розгляду. У разі коли сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі не одержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу,заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Враховуючи, що право сторони на направлення пропозиції про розірвання укладеного договору передбачено нормами цивільного та господарського законодавства, зазначена пропозиція не може розглядатись як одностороння відмова від договору №34\77/Х-08 від 28.11.2007р., позивачем не вірно обраний спосіб судового захисту порушеного права або законного інтересу, тому вимоги позивача про зобов’язання відповідача -1 виконувати зобов’язання з постачання газу за договором №34/77/Х-08 від 28 листопада 2007р . не підлягають задоволенню.
Щодо вимог позивача про зобов’язання відповідача-2 належним чином виконувати зобов’язання за договором на транспортування природного газу №117-36 від 28 лютого 2007р. щодо включення до планового розподілу поставок планових розподілів місячного обсягу природного газу,які надаються Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» м. Київ та своєчасно надавати відповідне документальне підтвердження обсягів газу виділених Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» м. Київ; про зобов’язання відповідача-2 не вчиняти дій, які перешкоджають Закритому акціонерному товариству «Укргаз-енерго» м. Київ виконувати свої зобов’язання з постачання природного газу для Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» за договором постачання природного газу №34/77/Х-08 від 28.11.2007р., суд зазначає наступне.
В обґрунтування цієї вимоги позивач посилається на порушення відповідачем-2 п.3.14,3.16,п.6.1,6.2 договору транспортування відмову останнього від включення до планового розподілу на березень,квітень,травень 2008 року виділені для ВАТ «Концерн Стирол» обсяги природного газу, що підтверджується листом УМГ «Донбастрансгаз» №413-Д від 7 травня 2008 року та те, що вимога відповідача-2 до ВАТ «Концерн Стирол» на укладання договору транспортування природного газу суперечать вимогам ст.ст.627,651,652 ЦК України та ст.31, ст.188 ГК України.
Як вбачається з матеріалів справи, 28.02.2007 р. між Дочірньою компанією «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України» та Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» укладено договір №117-36 на транспортування природного газу, згідно якого газотранспортне підприємство зобов’язалось надати послуги позивачу з транспортування трубопровідним транспортом природного газу від пунктів прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення-газорозподільчих станцій. Планові обсяги транспортування газу у 2008 році встановлені до 62 000 000 000 куб.м. термін дії договору з 1 січня 2007 року до 31 грудня 2011року (т.1 стор.40-46)
Згідно п.3.1, п.3.2, п.3.3 договору, замовник (позивач) передає газ в загальному потоці виконавцю (відповідачу-2) в обсягах, зазначених в пунктах 2.1, 2.2 і 2.3 даного договору на пунктах прийому-передачі газу у магістральні трубопроводи виконавця а саме:
- на газовимірювальних станціях (ГВС), розташованих на кордоні України;
- на пунктах виміру витрат газу (ПВВГ), підземних сховищ газу (ПСГ);
- інших пунктах виміру витрат газу.
При отримані газу від замовника на пунктах прийому-передачі в магістральні трубопроводи виконавець не набуває право власності на отриманий для транспортування газ. Право власності на газ, який замовник передав виконавцю на пунктах приймання-передачі газу, зберігається за замовником.
Виконавець приймає газ від замовника на пунктах прийому передачі газу в магістральні трубопроводи, зазначених у пункті 3.1 даного договору, та здійснює його транспортування по території України до ГРС, де передає газ споживачам, які безпосередньо підключені до магістральних трубопроводів чи уповноваженим особам замовником.
Відповідно до пункту 3.5 договору, замовник до початку місяця транспортування газу надає виконавцю документи про наявні ресурси газу (підтвердження контрагента замовника за договором закупівлі природного газу), які планується поставити споживачам, ресурсний баланс за формою, зразок яких наведено у додатку №1, розподіл місячного обсягу по споживачах, по регіонах і газорозподільних підприємствах за формою, зразок якої наведений в додатку №2, а також копії вантажної митної декларації або тимчасової декларації, або періодичної митної декларації відповідно до Порядку митного контролю та митного оформлення природного газу, що переміщується через митний кордон України трубопровідним транспортом.
Плановий розподіл місячного обсягу газу по споживачах замовник надає виконавцю в письмовій формі та електронному вигляді на магнітних носіях інформацію (комп’ютерних дискетах) за формою, зразок якої наведений в додатку №3
Пунктом 3.12, 3.13, 3.14 договору встановлено, що замовник до 12 числа, наступного за звітним місяця, надає виконавцю такі відомості:
- звіт про надходження і розподіл газу замовника за формою,зразок якої наведений у додатку №4; копії актів приймання-передачі на отримання газу замовником від власників газу;
- оригінали реєстрів реалізації газу споживачам за звітний місяць у розрізі управлінь магістральних газопроводів-філій ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», підписані замовником та газорозподільними підприємствами
Відомості, документи, що зазначені у пунктах 3.5, 3.8, 3.12 даного договору надаються замовником виконавцю до філії «Об’єднане диспетчерське управління» ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України».
У випадку не оплати або несвоєчасної оплати замовником послуг по транспортуванню газу та або ненадання або несвоєчасного подання замовником з його вини документів, відомостей, зазначених в пунктах 3.5, 3.8 даного договору, виконавець має право не включати замовника до планового розподілу поставок газу та здійснювати заходи, спрямовані на припинення (обмеження) газопостачання споживачам, яким замовник постачає газ.
Таким чином, договором встановлено умови транспортування газу, згідно з якими встановлено зобов’язання замовника надавати виконавцю послуг документи, які підтверджують наявні ресурси газу, ресурсний баланс, розподіл місячного обсягу газу по споживачах, по регіонах і газорозподільних підприємствах, копії вантажної митної декларації та наслідки не виконання цього зобов’язання замовником - право виконавця не включати замовника до планового розподілу поставок газу та здійснювати заходи, спрямовані на припинення (обмеження) газопостачання споживачам замовника.
В матеріалах справи наявні листи від 29.02.2008р. № 05-16/1-09774, від 21.04.2008р. № 05-16/1-01473, від 5.05.2008р. № 05-16/1-01559 ЗАТ «Укргаз-енерго» адресовані ДК «Укртрансгаз» до яких додано плановий розподіл природного газу на березень 2008 р. станом на 29.02.08р. в обсязі 1 713,651 млн.куб.м. з власного ресурсу , на квітень 2008р. станом на 21.04.08р. в обсязі 553,644 млн.куб.м., на травень 2008 р. станом на 5.05.2008р. у обсязі 344,064 млн.куб.м. Згідно ресурсного балансу було передбачено транспортування газу для ВАТ «Концерн Стирол»: у березні - 20,000, у квітні - 175,000, у травні 2008р. - 180,000 тис.куб.м.
Доказів надання інших документів відповідно до п.3.5, п.3.12 договору №117-36 від 28.02.2007 р., які б підтверджували наявність ресурсів газу у замовника та їх розмитнення, передачі газу у березні, квітні, травні 2008 року замовником виконавцю на пунктах прийому передачі газу в магістральні трубопроводи виконавця, які підлягали транспортуванню споживачам замовника матеріали справи не містять.
Відповідно до ст.526 Цивільного кодексу України, зобов’язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу,інших актів цивільного законодавства,а за відсутності таких умов та вимог – відповідно до звичаїв ділового обороту, або інших вимог, що звичайно ставляться.
Пунктом 1,3 ст.538 Цивільного кодексу України встановлено, що виконання свого обв’язку однією із сторін яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов’язку, є зустрічним виконанням зобов’язання.
У разі невиконання однією із сторін у зобов’язанні свого обов’язку або за наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов’язку у встановлений строк (термін) або виконає його не в повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов’язку, відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі
Відповідно до п.2 постанови КМУ «Про забезпечення споживачів природним газом» №1729 від 27.12.2001р., в редакції постанови КМУ №41 від 6.01.2008р., Указу Президента України від 14.02.2008 р. №122/2008 «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 1 лютого 2008 року «Про заходи щодо стабілізації фінансового стану НАК «Нафтогаз України», Угоди про розвиток відносин в газовій сфері,підписаний між ВАТ «Газпром» та НАК «Нафтогаз України» 12.03.2008р. та постанови КМУ від 12.03.08р. №163 - єдиним імпортером природного газу на території України визначено НАК «Нафтогаз України», єдиним постачальником імпортованого газу на території України - ДК «Газ України», що є очевидною підставою вважати, що позивач не виконає свого обов’язку з передачі газу газотранспортному підприємству для подальшого його транспортування споживачам.
За таких підстав, позивач не довів неналежне виконання відповідачем-2 умов договору №117-36 від 28.02.2007 р. на транспортування газу, у зв’язку з чим позовні вимоги про зобов’язання відповідача-2 належним чином виконувати зобов’язання за договором на транспортування природного газу №117-36 від 28.02.2007р. щодо включення до планового розподілу поставок планових розподілів місячного обсягу природного газу, які надаються Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго», своєчасно надавати відповідне документальне підтвердження та не вчиняти відповідачем-2 дій, які перешкоджають Закритому акціонерному товариству «Укргаз-енерго» виконувати свої зобов’язання з постачання природного газу для Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» за договором постачання природного газу №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. - не підлягають задоволенню
Щодо зустрічних позовних вимог ВАТ «Концерн Стирол» до ЗАТ «Укргаз-енерго» про розірвання договору №34/77/Х-08 від 28.11.2008р. та стягнення з позивача на користь відповідача-1 перераховану в рахунок оплати не поставленого природного газу в розмірі 90 000 000 грн. господарський суд зазначає наступне.
В обґрунтування зустрічного позову ВАТ «Концерн Стирол» посилається на те, що позивач не виконав свої зобов’язання за договором на постачання природного газу у квітні 2008 року у зв’язку з відсутністю правових підстав для постачання газу, встановлення позивачу річних обсягів поставки природного газу на рівні 5.04 млрд.куб.м., реалізацією цих обсягів у січні-лютому 2008 року, неможливість позивачем виконати договір з квітня 2008 року, ст.188 Господарського кодексу України, на здійснення платежів в рахунок оплати за газ у квітні 2008р. на загальну суму 90 000 000 грн., ст.ст.651,653 Цивільного кодексу України.
30.05.2008р. листом № 14/01-36 ВАТ «Концерн Стирол» запропонував ЗАТ «Укргаз-енерго» у добровільному порядку з 1 травня 2008р. розірвати договір №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. на підставі вимог постанови КМУ № 163 від 5.03.2008р.(т.1 стор.56).
Як встановлено Вищим адміністративним судом України у постанові від 7 липня 2010 року, судами попередніх інстанції було встановлено, що рішенням Антимонопольного комітету України від 31.01.2006 р. №34р «Про результати розгляду справи про узгоджені дії» надано дозвіл НАК «Нафтогаз України», Компанії «РосУкрЕнерго АГ» та Закритому акціонерному товариству «Укргаз-Енерго» на 5 років на узгоджені дії згідно «Соглашения об урегулировании отношений в газовой сфере» від 4.01.2006 р. пов’язані з реалізацією на ринку України імпортованого природного газу.
2.02.2006 р. між ЗАТ «Укргаз-Енерго» та компанією «Росукренерго» було укладено контракт купівлі-продажу природного газу в 2006-2028 рр., відповідно до якого позивач має отримати на кордоні України з 1.03.2006р.по 31.12.2006 року до 34 млрд.куб.м., в 2007 р. - до 62 млрд.куб.м., а в 2008-2028 рр. до 60 млрд.куб.м. щорічно природного газу для його подальшого постачання споживачам України.
24.02.2006 р. ЗАТ «Укргаз-Енерго» звернулося до Національної комісії регулювання електроенергетики України із заявою про видачу ліцензії на постачання природного газу за нерегульованим тарифом в обсязі 32 млрд.куб.м. щорічно строком на 5 років.
Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 5.03.2006 р. №306 видано ЗАТ «Укргаз-Енерго» ліцензію на постачання природного газу за нерегульованим тарифом, п.2 цієї постанови зобов’язано ЗАТ «Укргаз-Енерго» дотримуватися річних обсягів постачання природного газу на рівні 5.04 млрд.куб.м.
Постановою НКРЕ від 9.08.2006 року№1047 на виконання постанови Господарського суду м.Києва від 6.05.2006 року та ухвали Київського апеляційного господарського суду від 29.06.2006р.у справі №6/233-А визнано таким, що втратив чинність п.2 постанови НКРЕ від 5.03.2006 р.№306.
08.01.2008 р. НКРЕ прийнято постанову №3, якою скасовано постанову НКРЕ №1047.
Рішення судів попередніх інстанцій від 19.04.2008р. та 25.09.2008 р. про задоволення позову, постановою ВАСУ від 07.07.2010р. скасовано, а у позові ЗАТ «Укргаз-Енерго» про скасування постанови №3 від 8.01.2008р. відмовлено.
Таким чином в період з 9.08.2006р. і до прийняття постанови НКРЕ від 08.01.2008 р.№3 ліцензійними умовами річні обсяги постачання газу не були обмежені. В матеріалах справи відсутні докази втрати чинності чи припинення ліцензії виданої ЗАТ «Укргаз-енерго» постановою НКРЕ від 5.03.2006р. терміном на 5 років.
Як вже встановлено судом, між ЗАТ «Укргаз-енерго» та ВАТ «Концерн Стирол» на підставі договору №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. виникли зобов’язання з постачання природного газу у обсязі 8 880 000 000куб.м. протягом періоду з 1 січня 2008 року до 31 грудня 2011року, у тому числі протягом 2008 року - 2 220 000 тис.куб.м. природного газу у кожному календарному місяці у наступному обсязі: січень - 195000,000 тис.куб.м., лютий -180000,000 тис.куб.м., березень - 160000,000 тис.куб.м., квітень - 160000,000 тис.куб.м, травень - 195000,000 тис.куб.м, червень - 190000,000 тис.куб.м, липень -195000,000 тис.куб.м, серпень - 195000,000 тис.куб.м, вересень - 190000,000 тис.куб.м, жовтень -75000,000 тис.куб.м., листопад - 190000,000 тис.куб.м., грудень - 195000,000 тис.куб.м.
Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того,на що вона розраховувала при укладенні договору.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Як стверджує відповідач-1 у зустрічному позові, в момент укладення договору від 27.11.2007р. позивач знав та усвідомлював, що укладення договору на перевищуючі 5.04 млрд.куб.м. обсяги газу тягне за собою неможливість виконання ним договору.
Однак, як вбачається з матеріалів справи, в момент укладення договору 28.11.2007р. ліцензійними умовами обмеження обсягу поставки газу ЗАТ «Укргаз-Енерго» не було встановлено. Такі обмеження були встановлені постановою НКРЕ від 8.01.2008р. №3, яка ЗАТ «Укргаз-Енерго» була оскаржена до Окружного адміністративного суду. Постановою Окружного адміністративного суду від 19.04.2008р., залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 25.09.2008 р., постанову НКРЕ від 8.01.2008 № 3 було скасовано і тільки постановою ВАСУ від 7.07.2010р. вищезазначені судові рішення були скасовані та у позові ЗАТ «Укргаз-енерго» було відмовлено.
Матеріалами справи підтверджується, що підчас виконання договору №34/77/Х-08 від 28.11.07р. змінилося законодавство, яке регулювало порядок імпортування газу. Відповідно до п.2 постанови КМ України «Про забезпечення споживачів природним газом» №1729 від 27.12.2001р., в редакції постанови КМ України №41 від 6.01.2008р., Указу Президента України від 14.02.2008 р. №122/2008 « Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 1 лютого 2008 року «Про заходи щодо стабілізації фінансового стану НАК «Нафтогаз України», Угоди про розвиток відносин в газовій сфері, підписаний між ВАТ «Газпром» та НАК «Нафтогаз України» 12.03.2008р. та постанови КМУ від 12.03.08р. №163, єдиним імпортером природного газу на території України визначено НАК «Нафтогаз України», єдиним постачальником імпортованого газу на території України - ДК «Газ України», що є очевидною підставою вважати, що позивач не виконає свого обов’язку з передачі газу газотранспортному підприємству для подальшого його транспортування споживачам.
Однак в матеріалах справи наявний лист ЗАТ «Укргаз-енерго» від 22.05.08р. № 05-08/1-01682 адресований ВАТ «Концерн Стирол» в якому він інформує про те, що не зважаючи на порушення митними органами чинного законодавства в частині митного оформлення та випуску імпортованого природного газу у вільний обіг, ЗАТ « Укргаз-енерго» підтверджує свою готовність виконати прийняті на себе за договором №34/77/Х-08 від 28.11.07р. зобов’язання за рахунок страхового запасу природного газу, створеного саме з метою належного постачання споживачам при виникненні непередбачуваних обставин.
За таких обставин відповідач-1 не довів наявність підстав з якими ст.651 Цивільного кодексу України пов’язує розірвання договору, а саме істотного порушення стороною умов договору.
Як зазначив ВАТ «Концерн стирол» у зустрічному позові, ним у квітні 2008 року було отримано газ від газопостачального підприємства у обсязі 167 065,861тис.куб.м.,але акти-приймання передачі цього газу не підписані ні ЗАТ «Укргаз-енерго» ні газопоспостачальним підприємством, ні новим постачальником імпортного газу ДК «Газ України».
Як вбачається з матеріалів справи єдиною правовою підставою постачання газу у квітні 2008 року ВАТ «Концерн Стирол» є договір постачання газу з ЗАТ «Укргаз-енерго» у обсязі 160 000 тис.куб.м.
Умовами п.п. 6.2, 6.3 договору №34/77/Х-08 від 28 листопада 2007року встановлено, що покупець здійснює попередню оплату за газ, що передається за даним договором щодекадно до 25 числа місяця, що передує місяцю поставки, а також до 5 і 15 числа місяця поставки на підставі рахунків фактур, виставлених постачальником покупцеві. Остаточний розрахунок здійснюється на підставі відповідного акту до 15 числа місяця, наступного за місяцем поставки. Згідно підпункту 6.3.2 п.6.3 договору, якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість вказаного в акті обсягу газу надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата газу на поточний місяць поставки.
Пунктом 6.5 договору встановлено, що грошові кошти, які надійшли від покупця, постачальник зараховує як попередню оплату за умови відсутності у покупця заборгованості за даним договором.
Платіжним дорученням № 3806 від 29 квітня 2008р. ВАТ «Концерн Стирол» перерахував ЗАТ «Укргаз-енерго» за газ у квітні 2008 року за договором 34/77/Х-08 від 28.11.2007р.40 000 000 грн., платіжним дорученням № 3994 від 6 травня 2008р за газ у квітні 50 000 000грн. (т.2стор.108,125-126).
Правовою підставою для повернення зазначених коштів відповідач 1 визначає ст..653 Цивільного кодексу України. Зазначена стаття визначає наслідки зміни або розірвання договору. Зокрема п.4 вищенаведеної статті передбачено, що сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов’язанням до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом.
З огляду на матеріали справи, та ту обставину, що жоден з учасників процесу не надав доказів, на підставі яких суд міг би встановити власника газу отриманого ВАТ « Концерн Стирол» у квітні 2008 року, зустрічна вимога відповідача-1 про повернення сплачених коштів ЗАТ «Укргаз-енерго» як попередню оплату за газ у квітні 2008р. є передчасною і не підлягає задоволенню.
Судові витрати розподіляються відповідно до статті 49 Господарського процесуального Кодексу України.
Керуючись ст.ст. 33, 34, 38, 43, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального Кодексу України, суд, -
В И Р I Ш И В :
В задоволенні позовних вимог Закритого акціонерного товариства «Укргаз-енерго» м. Київ до Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» м. Горлівка та Дочірньої компанії «Укртрансгаз» Національної акціонерної компанії «Нафтогаз України» м.Київ про зобов’язання відповідача-1 виконувати зобов’язання з постачання газу за договором №34/77/Х-08 від 28.11.2007р., про зобов’язання відповідача-2 належним чином виконувати зобов’язання за договором на транспортування природного газу №117-36 від 28.02.2007р. щодо включення до планового розподілу поставок планових розподілів місячного обсягу природного газу, які надаються Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» м. Київ та своєчасно надавати відповідне документальне підтвердження обсягів газу виділених Закритим акціонерним товариством «Укргаз-енерго» м. Київ, про зобов’язання відповідача-2 не вчиняти дій, які перешкоджають Закритому акціонерному товариству «Укргаз-енерго» м. Київ виконувати свої зобов’язання з постачання природного газу для Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» за договором постачання природного газу №34/77/Х-08 від 28.11.2007р. – відмовити.
В задоволенні зустрічних позовних вимог Відкритого акціонерного товариства «Концерн Стирол» до Закритого акціонерного товариства «Укргаз-енерго» м.Київ та Дочірньої компанії «Укртрансгаз» м.Київ (з урахуванням уточнень від 2.09.2008 р. №14/01-5/6) про розірвання договору №34/77/Х-08 від 28.11.2008р. та стягнення з позивача на користь відповідача-1 перераховану в рахунок оплати не поставленого природного газу в розмірі 90 000 000 грн. – відмовити.
Рішення господарського суду Донецької області набирає законної сили через десять днів з дня його прийняття (підписання) та може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду в порядку, передбаченому розділом ХІІ Господарського процесуального кодексу України.
Головуючий суддя Величко Н.В.
Суддя Курило Г.Є.
Суддя Лейба М.О.
Повний текст рішення складений та підписаний 04.07.2011 р.
Надруковано 4 прим:
1 – позивачу
2 – відповідачам
1 – у справу