РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2011 року                                                                                      Справа № 12/63-10  

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого  судді                         Дужич С.П.

судді                                                   Іоннікова І.А. ,
 судді                                                   Юрчук М.І.   

при секретарі Ткач Ю.В.

за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1 (дов. від 04.04.2011р.)

відповідача: ОСОБА_2 (дов. від 05.04.2011р.)

третьої особи на стороні відповідача: не з'явився

розглянувши апеляційну скаргу позивача Українсько-Білоруського Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ЛУКСОР" на рішення господарського суду Вінницької області від 29.10.10 р. у справі №12/63-10 (суддя Кожухар М.С.)

за позовом Українсько-Білоруського Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ЛУКСОР"

до  Відкритого акціонерного товариства "ВІННИЦЯМОЛОКО"  

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: АТ "Райффайзен Банк Аваль"

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "ВІННИЦЯМОЛОКО" від 15.01.2010 року

Судом роз’яснено представникам сторін права та обов’язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

29 жовтня 2010 року рішенням господарського суду Волинської області було задоволено частково позовні вимоги Українсько-Білоруського Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ЛУКСОР" до ВАТ "Вінницямолоко", третя особа на стороні відповідача: АТ "Райффайзен Банк Аваль" про визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року та визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", оформлене протоколом від 15 січня 2010 року по питанню восьмому порядку денного, а саме: про затвердження рішення Наглядової ради товариства про звільнення ОСОБА_3  зі складу правління товариства та призначення ОСОБА_2 на посаду заступника голови правління. В решті позовних вимог було відмовлено. Стягнуто з ВАТ "Вінницямолоко" на користь У-Б ТзОВ "Луксор" 7,08 грн. по оплаті державного мита та 19,67 грн. витрат по оплаті послуг за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з рішенням, прийнятим судом першої інстанції, позивач звернувся з апеляційною скаргою до Рівненського апеляційного господарського суду, в якій просить дане рішення скасувати, як таке, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, посилаючись на те, що він був невчасно повідомлений про скликання загальних зборів  товариства "Вінницямолоко"; кількість голосів була недостатньою для прийняття рішення по дванадцятому питанню порядку денного "Про додатковий випуск акцій", оскільки рішення прийняте 72,9% голосів, присутніх на зборах, оскільки ВАТ "Вінницямолоко" є збитковим підприємством протягом тривалого часу, а ст. 156 ЦК України заборонено випуск акцій для покриття збитків. Крім того, грубо порушено прийняття рішень по питанню шостому порядку денного загальних зборів "Про укладення правочинів (договорів)" тому, що не встановлена ринкова вартість відчужуваного майна, що призвело до продажу майна товариства за 4,5 млн. грн., явно вищою за статутний і власний капітал товариства, рішення по продажу якого було прийнято простою більшістю, а не у 3/4 голосів загальних зборів. Також, вказав, що аналогічні порушення відбулися і при розгляді сьомого питання порядку денного загальних зборів акціонерів товариства "Про затвердження правочинів (договорів)". Просить прийняти нове рішення, яким повністю задоволити позовні вимоги Українсько-Білоруського ТзОВ "Фірма "ЛУКСОР".

Відповідач у своєму відзиві заперечив доводи, викладені у апеляційній скарзі, вказуючи, що позивач помилково посилається на норми Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки при проведенні загальних зборів ВАТ "Вінницямолоко" діяли норми ст. 1-49 Закону України "Про господарські товариства", у частині, яка стосується акціонерних товариств. Участь у зборах акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" прийняли 7 акціонерів, які володіли 87,81% акцій товариства. Збори були правомочними розглядати порядок денний та приймати рішення. Позивач був вчасно повідомлений і брав участь у зборах. Рішеннями, прийнятими на загальних зборах акціонерів від 15 січня 2010 року не були порушені права чи законні інтереси позивача. Просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

В судовому засіданні представники сторін підтримали доводи, викладені в апеляційній скарзі та у відзиві на неї.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача у судове засідання не прибув, хоча належним чином був повідомлений про час і місце   судового розгляду  .

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з'ясування та  доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права при винесенні оскарженого рішення, судова колегія вважає, що рішення господарського суду Волинської області від 29 жовтня 2010 року слід залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача - без задоволення, виходячи із наступного.

15 січня 2010 року відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", участь в яких приймали 7 акціонерів, які разом володіють 28675886 голосуючих акцій, що склало 87,81% від загальної кількості акцій. Позивач, якому належить 7769490 штук простих іменних акцій, приймав участь у зазначених зборах. (а.с.21-41, 70 т.1).  

07 квітня 2010 року, позивач звернувся до господарського суду Волинської області з позовом до ВАТ "Вінницямолоко" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року, оскільки :

- по першому питанню порядку денного рішення не відповідає ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" та порушує право позивача на участь в управлінні справами товариства, оскільки запропонована представником позивача кандидатура голови загальних зборів була відхилена, а натомість була затверджена кандидатура, проти якої голосував представник позивача;

- рішення по шостому, сьомому та восьмому питанню порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року прийняті з порушенням  ст. 70 Закону України "Про акціонерні товариства";

- рішення по дев'ятому, десятому, одинадцятому питаннях порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року не відповідають ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", що передбачають право позивача на участь в управлінні справами ВАТ "Вінницямолоко". Саме це право позивача було порушене прийняттям рішення по цих питаннях порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року;

- по дванадцятому питанню порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ  "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року, прийнято рішення про збільшення статутного капіталу товариства шляхом збільшення кількості простих акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків, закритого розміщення акцій, затвердження протоколу рішення про закрите розміщення акцій, визначено орган і осіб, уповноважених для виконання процедури закритого розміщення акцій, затверджено текст персонального повідомлення акціонерів про збільшення статутного капіталу товариства та порядок розміщення акцій додаткового випуску. Зазначене рішення прийняте в порушення ст.156 ЦК України та ст. 15 Закону України "Про акціонерні товариства", згідно яких не допускається збільшення статутного капіталу товариства для покриття збитків товариства. Збитковість ВАТ "Вінницямолоко" підтверджується наданими відповідачем копіями фінансової звітності та поясненнями представника відповідача. Зазначеним рішенням також порушено ст. 34 Закону України "Про господарські товариства", згідно якої, акціонерному товариству забороняється випуск акцій для покриття збитків, пов'язаних з його господарською діяльністю; ст. 42 Закону України "Про господарські товариства" у сукупності з п. 9.10.8.1 Статуту ВАТ "Вінницямолоко", згідно яких рішення про зміну статуту товариства, в тому числі зміну статутного капіталу товариства приймаються 3/4 голосів загальних зборів.

Порушення прав позивача цим рішенням полягає в тому, що у зв'язку із порушенням зазначених норм права відповідачем замість зменшення статутного капіталу товариства прийнято рішення про збільшення статутного капіталу для покриття збитків товариства. У зв'язку з цим, частка позивача у статутному капіталі відповідача значно зменшиться, що потягне значні матеріальні збитки для позивача.

Посилаючись на наведене, позивач просить визнати недійсними усі рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" що прийняті 15 січня 2010 року.

27 липня 2010 року, ухвалою господарського суду Вінницької області, було залучено АТ "Райффайзен Банк Аваль" до справи в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача. (а.с. 126-127 т.2)

29 жовтня 2010 року рішенням господарського суду Вінницької області було задоволено частково позовні вимоги позивача до ВАТ "Вінницямолоко", третя особа на стороні відповідача: АТ "Райффайзен Банк Аваль" про визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року та визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", оформлене протоколом від 15 січня 2010 року по питанню восьмому порядку денного, а саме: про затвердження рішення Наглядової ради товариства про звільнення ОСОБА_3 зі складу правління товариства та призначення ОСОБА_2 на посаду заступника голови правління. В решті позовних вимог було відмовлено. Стягнуто з ВАТ "Вінницямолоко" на користь УБ ТзОВ "Луксор" 7,08 грн. по оплаті державного мита та 19,67 грн. витрат по оплаті послуг за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Давши оцінку доказам по справі, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційні скарги не підлягає задоволенню з таких підстав:

          Відповідно до ст. 43 Закону України "Про господарські товариства",  про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку  денного, а якщо  до  порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним  друкується інформація, що передбачена ст. 40 цього  Закону (мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільшення  або зменшення статутного (складеного) капіталу; проект змін до статуту акціонерного товариства, пов'язаних із збільшенням або зменшенням статутного (складеного) капіталу; дані про кількість акцій, що випускаються  додатково  або вилучаються, та їх загальну вартість; відомості про нову номінальну вартість акцій; права акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх вилучення; порядок відшкодування власникам акцій збитків,  пов'язаних із змінами статутного (складеного) капіталу). Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне  повідомлення  в  зазначених  засобах  масової інформації. Загальні  збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства. Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом. Акціонерам, до скликання загальних зборів, повинна бути  надана можливість ознайомитись  з  документами,  пов'язаними  з  порядком денним зборів.

          Дані вимоги Закону, знайшли своє відображення у п. 9.10.10 Статуту ВАТ "Вінницямолоко" затвердженого загальними зборами акціонерів 18 березня 2009 року, про проведення загальних зборів, не менш як за 45 днів до дати проведення загальних зборів, держателі іменних акцій повідомляються персонально, шляхом надсилання кожному акціонеру повідомлення поштою (рекомендованим листом) або шляхом вручення повідомлення особисто під підпис. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства і в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядку денного.

          05 листопада 2009 року, до ВАТ "Вінницямолоко" надійшла вимога від акціонера - Компанії Монтефорте Холдінг Лімітед, що володіла 63,88% акцій товариства, про скликання загальних зборів акціонерів  з запропонованим порядком денним. (а.с. 74 т. 2).

06 листопада 2009 року, відбулось засідання Правління ВАТ "Вінницямолоко", де розглянуто питання про організацію скликання та проведення позачергових зборів акціонерів товариства на виконання вимоги акціонера; затверджено порядок денний загальних зборів, проведення яких призначено на 15 січня 2010 року в м. Вінниця, вул.. Іванова, 51а в кабінеті Голови правління. (а.с. 69 т. 2).

19 листопада 2009 року, у газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 219 надруковано відповідне повідомлення про скликання загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" (а.с. 122 т. 1).

27 листопада 2009 року, у місцевій газеті "Місто" №45 було надруковано повідомлення про скликання загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" (а.с. 21 т. 2).

26 листопада 2009 року, про скликання загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" було повідомлено усіх акціонерів рекомендованою кореспонденцією за їх адресою ( а.с. 125 т. 1).

Крім того, 03 грудня 2009 року, ВАТ "Райффайзен Банк Аваль", як зберігач належних позивачу цінних паперів, згідно Договору про відкриття та обслуговування рахунку у цінних паперах № 16-01/08/455-Ю від 26 жовтня 2006 року, направив позивачеві електронною поштою повідомлення про скликання загальних зборів ВАТ "Вінницямолоко" на 15 січня 2010 року. (а.с. 15-16 т.3).

Також, 08 грудня 2009 року, повідомлення про скликання загальних зборів ВАТ "Вінницямолоко" на 15 січня 2010 року було направлено ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" позивачеві рекомендованою поштою (а.с. 6-21 т.3).

          Як вбачається з матеріалів справи, повідомлення про скликання загальних зборів на 15 січня 2010 року зроблено відповідачем вчасно, а доводи позивача про неотримання такого повідомлення завчасно не підтверджені та спростовуються матеріалами справи (а.с. 20, 122, 125 т. 1, 11-16 т. 3).  

За змістом ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України, статей 10, 21, 38, 39 Закону України ”Про господарські товариства”, ст. 6 Закону України ”Про цінні папери і фондовий ринок”, ст. 5 Закону України ”Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", акціонери товариства мають, зокрема, право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, крім випадків, передбачених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди) пропорційно частці кожного з учасників; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; розпоряджатися своїми акціями; на виділ частки при виході чи виключенні учасника зі складу товариства; на отримання майна, що залишилось після розрахунків з кредиторами у разі ліквідації товариства; відшкодування збитків, що зумовлені зміною статутного фонду товариства; викуп на вимогу акціонера його акцій акціонерного товариства у випадках, передбачених законом або статутом товариства.

Право участі в управлінні акціонерного товариства здійснюється через відповідні органи товариства, а саме: через вищий орган акціонерного товариства - загальні збори акціонерів, спостережну раду, ревізійну комісію, виконавчий орган товариства, а також через посадових осіб товариства.

Таким чином, відповідачем було дотримано вимоги щодо повідомлення акціонерів і власників акцій про скликання позачергових загальних зборів 15 січня 2010 року, а тому доводи позивача з цього приводу є необґрунтованими і позовні вимоги, в цій частині, не підлягають задоволенню

Відповідно до ч. 8 ст. 41, ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства",  загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у  сукупності більш як 60 відсотками від загальної кількості голосів.

Пунктом 9.10.1 Статуту ВАТ "Вінницямолоко" передбачено, що збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери особисто, або їх представники, які володіють більш як 60 відсотків голосів. (а.с.42-68, т.1).

Як вбачається з Журналу реєстрації акціонерів, що зареєструвались для участі у загальних зборах акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" 15 січня 2010 року та протоколу №15-01/10 позачергових загальних зборів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року, на загальні збори прибули сім акціонерів та їх представників. При реєстрації акціонерів (їх представників), які прибули на загальні збори акціонерів, був досягнутий кворум  для  проведення  загальних  зборів акціонерів, оскільки, з 32 656 000 голосів (кількість акцій, які знаходяться у власності акціонерів) було зареєстровано 28 675 886 голосів, що становить 87,81% від загальної кількості голосуючих акцій ВАТ "Вінницямолоко". Представник позивача приймав участь у зазначених зборах. (а.с.21-32, т.1, а.с. 56 т.2).

Пунктом 1 порядку денного зазначених позачергових загальних зборів акціонерів від 15 січня 2010 року було включено питання про обрання голови, секретаря зборів, лічильної комісії, визначення порядку проведення зборів. За результатами розгляду пункту першого порядку денного, було прийнято рішення, простою більшістю голосів у 20860902 (або 72,747%) голосів присутніх на зборах, яким обрано голову та секретаря зборів, затверджено склад лічильної комісії та визначено порядок проведення зборів і відхилено пропозицію представника позивача про перенесення загальних зборів акціонерів на іншу дату.

Судом першої інстанції правильно зроблений висновок, що відхилення пропозиції позивача по даному питанню, оскільки дана обставина не є підставою для визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів від 15 січня 2010 року.

Друге (Про визначення типу акціонерного товариства ВАТ "Вінницямолоко"), третє (Про зміну найменування товариства у зв'язку із визначенням типу акціонерного товариства) та четверте (Про затвердження Статуту товариства в новій редакції (у зв'язку із приведенням статуту товариства у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" та внесення інших змін)) питання порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", також прийняти у відповідності з діючим законодавством, не порушують права позивача, а тому відсутні підстави для визнання їх недійсними.

П'яте питання порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" було залишено без розгляду.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції правильно зроблено висновок щодо безпідставності позовних вимог позивача про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів по шостому (Прийняття рішення про укладення правочинів (договорів)) та сьомому (Прийняття рішення про затвердження правочинів (договорів)) питанню порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року, з огляду недотримання зборами вимог ст.ст. 8, 70 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки відповідач повинний був, перед  розглядом даних питань, провести незалежну оцінку майна, що відчужується і рішення з цих питань у зв'язку з тим, що вартість майна, яке продавалось, перевищувала 50% вартості активів товариства, повинно було прийматись трьома четвертями голосів акціонерів від їх загальної кількості. Тому що, відповідно до ч.ч. 1, 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства", який діє з 29 квітня 2009 року, приписи ст.ст. 1-49 Закону України "Про господарські товариства" втрачають чинність через два роки з дня набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства". ВАТ "Вінницямолоко" було утворене 26 серпня 1997 року, статут товариства, на 15 січня 2010 року, не був приведений у відповідність до вимог Законом України "Про акціонерні товариства", а тому до акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", застосовуються  положення статей 1-49 Закону України "Про господарські товариства" до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства".

Зазначена правова позиція викладена у Рекомендаціях Президії Вищого господарського суду України від 28 грудня 2009 року № 04-06/190 "Про доповнення рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28 грудня 2007 року №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин".

Згідно п.9.10.8 Статуту товариства, ст. 42 Закону України "Про господарські товариства", рішення загальних зборів приймається більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах лише при зміні статуту товариства або при прийнятті рішення про припинення діяльності товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

Отже, 15 січня 2010 року, на час проведення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", діяли приписи ст.ст. 1-49 Закону України "Про господарські товариства", які не встановлювали особливих вимог щодо прийняття загальними зборами акціонерів рішень з приводу укладення чи затвердження укладення правочинів (договорів).

Крім того, відповідно до балансу ВАТ "Вінницямолоко", за даними останьої річної фінансової звітності за 2008 рік, вартість активів (оборотних та необоротних) складала 46784 тис. грн., а тому вартість жодного з правочинів, по яких приймались рішення загальними зборами акціонерів 15 січня 2010 року, не перевищувала 50% від вартості активів товариства і загальні збори акціонерів, як орган  управління ВАТ "Вінницямолоко", вправі були приймати рішення з питань шостого та сьомого порядку денного простою більшістю голосів.

При розгляді дев'ятого (Відкликання та обрання голови та членів Правління), десятого (Відкликання та обрання голови та членів Наглядової Ради) та одинадцятого (Відкликання та обрання голови та членів Ревізійної комісії) питань порядку денного рішення приймалось простою більшістю голосів. Представник позивача вносив свою кандидатуру до складу Правління товариства, проте його кандидатуру було відхилено 72,887% голосів акціонерів, а тому відхилення пропозиції позивача і невключення його до складу Правління товариством не є підставою для визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів від 15 січня 2010 року.  

          На цьому, зокрема, наголошено у п. 18 Постанови №13 Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв’язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст. 41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної  інформації (ст.ст. 40, 45 Закону України "Про господарські товариства"), а при вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року по дванадцятому питанню («Про додатковий випуск акцій) порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", яке включало в себе: прийняття рішення про збільшення статутного капіталу товариства шляхом збільшення кількості простих акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків(п.12.1); прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення акцій і затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення акцій (п.12.2); затвердження переліку інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій, по яким прийнято рішення про розміщення (п.12.3); визначення уповноваженого органу і уповноважених осіб для виконання процедури закритого (приватного) розміщення акцій (п.12.4) та затвердження тексту Персонального повідомлення акціонерів про прийняте рішення про збільшення статутного капіталу товариства та порядок розміщення акцій додаткового випуску (п.12.5), також прийняті відповідно до діючого законодавства і не порушують права позивача (за винятком питання 12.3, яке було залишено без розгляду).

Так, згідно ст. 38 Закону України "Про господарські товариства", акціонерне товариство вправі за рішенням загальних зборів акціонерів збільшувати статутний (складений) капітал, якщо всі раніше випущені акції повністю сплачені за вартістю не нижче номінальної.

Відповідно до п.п. 1, 2 глави 1 розділу 2 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого рішенням №387 Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22 лютого 2007 року, джерелами збільшення розміру статутного капіталу акціонерного товариства можуть бути: додаткові внески (вклади); реінвестиція дивідендів; спрямування прибутку до статутного капіталу, а шляхами (способами) збільшення його розміру є або  збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості або збільшення номінальної вартості акцій.

Прийняття рішення про збільшення статутного капіталу та прийняття рішення про внесення змін до статуту акціонерного товариства у зв'язку із збільшенням статутного капіталу - це різні етапи процедури збільшення статутного капіталу.

Рішення, прийняті 15 січня 2010 року по дванадцятому питанню порядку денного загальними зборами акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" означали початок процедури збільшення статутного капіталу товариства, не є рішеннями про внесення змін до статуту товариства у зв'язку із зміною статутного капіталу, які за ч.5 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" повинні бути зареєстровані органом, що зареєстрував статут акціонерного товариства, після реалізації додатково випущених акцій, а тому могли бути прийняті простою більшістю голосів.

Уся інформація з питання зміни статутного (складеного) капіталу товариства, передбачена ст. 40 Закону України "Про господарські товариства", в тому числі, щодо мети випуску акцій, містилась у повідомленні про скликання загальних зборів, яке відправлене позивачеві товариством та зберігачем рекомендованими листами та електронною поштою, а також була завчасно опублікована в засобах масової інформації, а посилання позивача на те, що вказане рішення прийнято з порушенням ст. 156 ЦК України та ст. 15 Закону України "Про акціонерні товариства", якими заборонено збільшення статутного капіталу товариства для покриття його збитків, спростовуються матеріалами справи, а сам факт наявності у товариства збитків не свідчить про те, що метою збільшення його статутного капіталу є покриття цих збитків.

Відповідно до вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини,  на  які  вона  посилається  як  на  підставу  своїх вимог і заперечень.

Позивач  не довів тих обставин,  на  які   посилався  як  на підставу  своїх  позовних вимог.

Проте, колегією суддів не заперечується наявність підстав у господарського суду першої інстанції  щодо задоволення позовних вимог в частині в частині визнання недійсним рішення по питанню восьмому порядку денного, оскільки при його прийнятті могли бути порушені права чи законні інтереси позивача.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський суд вважає рішення господарського суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм ст. 43 ГПК України із всебічним, повним і об’єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм процесуального та матеріального права, а тому відсутні правові підстави для його зміни чи скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105   ГПК України, суд  –

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду  Вінницької області від  29.10.10 р. у справі №12/63-10   залишити без змін, апеляційну скаргу Українсько-Білоруського Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ЛУКСОР" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу № 12/63-10 повернути  на адресу господарського суду  Вінницької області.  

Головуючий  суддя                                                                      Дужич С.П.

Суддя                                                                                              Іоннікова І.А.  

Суддя                                                                                              Юрчук М.І.