РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" червня 2011 р.                                                           Справа №2/227-Б  

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого  судді                          Демидюк О.О.

судді                                                   Василишин А.Р. ,
 судді                                                   Бригінець Л.М.   

при секретарі Риштун О.М.

за участю представників сторін:

кредитора (ПАТ "Український інноваційний банк") - ОСОБА_1 ( дов. №44  від 31.01.2011 р. )  

кредитора (ПАТ "Дельта банк") - ОСОБА_2 (довіреність №б/н від 07.12.2010р.)

боржника -  не з'явився   

арбітражного керуючого ОСОБА_3 - ОСОБА_4 (дов. №685 від 06.06.2011р.)

лаквідатора - Шишкін С.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційні скарги арбітражного керуючого ОСОБА_3 та кредитора Фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 на постанову господарського суду Хмельницької області від 15.03.2011 року у справі №2/227-Б

за заявою ініціюючого кредитора Приватно-орендне підприємство "Колос"

до боржника Приватне підприємство "Тріада" м. Хмельницький

про визнання банкрутом

Судом роз’яснено представникам сторін права та обов’язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Хмельницької області №2/227-Б від 15.03.2011 року (суддя Дячук Т.В.) визнано боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру і ліквідатором призначено арбітражного керуючого Шишкіна Сергія Вікторовича.

Цією ж постановою відхилено заяви арбітражних керуючих  ОСОБА_3, ОСОБА_10, ОСОБА_11 і ОСОБА_12 на участь ліквідатором у справі №2/227-Б, підприємницьку діяльність банкрута завершено, строк виконання всіх грошових зобов’язань банкрута вважати таким, що настав 15.03.2011р., припинено з  15.03.2011р. нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута, скасовано обмеження щодо майна банкрута. Накладення арештів на майно або інші обмеження розпорядження майном банкрута не допускаються. Зобов’язано ліквідатора подати до офіційного друкованого органу, у п’ятиденний строк з дня прийняття постанови, оголошення про визнання банкрутом приватного підприємства "Тріада" і відкриття ліквідаційної процедури, зобов’язано ліквідатора  провести ліквідаційну процедуру банкрута у строк до 15.03.2012р., скласти звіт і ліквідаційний баланс та надати на розгляд суду.

Постанова господарського суду Хмельницької області мотивована тим, що комітетом кредиторів 15.02.2011р. прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням  про припинення процедури розпорядження майном, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Шишкіна С.В..

Не погоджуючись з прийнятою постановою господарського суду Хмельницької області арбітражний керуючий ОСОБА_3 та кредитор Фізична особа-підприємець ОСОБА_7 оскаржили її в апеляційному порядку. У своїх апеляційних скаргах арбітражний керуючий та кредитор просять скасувати постанову місцевого господарського суду та прийняти нову постанову, якою призначити ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_3 з підстав, зазначених в апеляційних скаргах.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №2/227-Б від 21.04.2011 року відновлено строк на апеляційне оскарження та прийнято до розгляду апеляційні скарги арбітражного керуючого ОСОБА_3 та кредитора Фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 на постанову господарського суду Хмельницької області від 15.03.2011 року у справі №2/227-Б.

Арбітражним керуючим Шишкіним С.В. подано суду відзив на апеляційні скарги арбітражного керуючого ОСОБА_3 та кредитора ФОП ОСОБА_7 в якому просить апеляційній скарги залишити без задоволення, а постанову господарського суду Хмельницької області залишити без змін.

ПАТ "Укрінбанк" подано апеляційному господарському суду відзив на апеляційній скарги керуючого ОСОБА_3 та кредитора ФОП ОСОБА_7, в якому кредитор просить апеляційній скарги залишити без задоволення, а постанову господарського суду Хмельницької області залишити без змін.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №2/227-Б від 18.05.2011 року розгляд апеляційних скарг колегією суддів відкладався враховуючи клопотання арбітражного керуючого ОСОБА_3.

Представник фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 в судове засідання 08.06.2011 року не з'явився. Явка представників сторін в судове засідання не вимагалась. Судова колегія вважає, що неявка скаржника не перешкоджатиме перегляду постанови господарського суду Хмельницької області від 15.03.2011 року у справі №2/227-Б.

Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, заслухала представників боржника, кредиторів ПАТ "Український інноваційний банк" та ПАТ "Дельта банк", арбітражного керуючого ОСОБА_3, ліквідатора, вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційних скарг та додані до них документи, відзиви на апеляційні скарги, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційні скарги підлягають задоволенню частково, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.22 Закону України "Про відновлення  платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом" господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.

Згідно із. ч.8 ст.16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Згідно ч.1 ст.24 Закону України "Про відновлення  платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом" в постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку передбаченому для призначення керуючого санацією.

Порядок призначення керуючого санацією визначений ст.17 Закону України "Про відновлення  платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом". Господарський суд призначає керуючого санацією за наявності в нього ліцензії, крім випадків, передбачених цим Законом. Положенням частини 2 цієї ж статті передбачено, що комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією. При цьому кандидатури керуючого санацією можуть бути запропоновані будь-ким із кредиторів, представником органу уповноваженого управляти майном боржника.

Відповідно до абз.2 ч.1 ст.24 Закону господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника.

Відповідно до частин 1, 2 ст.31 Закону України "Про відновлення  платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом", арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб’єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями, не є зацікавленою особою щодо боржника  і кредиторів, а також діє на підставі ліцензії арбітражного керуючого, виданої уповноваженим органом у порядку, встановленому законом.

Як свідчать матеріали справи, ухвалою господарського суду Хмельницької області від 22.12.2009р. порушено провадження у справі №2/227-Б про визнання банкрутом приватного підприємства "Тріада", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, заборонено власнику майна боржника (уповноваженому ним органу) укладати угоди без згоди розпорядника майна та вчиняти дії щодо продажу майнових активів, реорганізації чи ліквідації юридичної особи боржника, а у підготовчому засіданні, ухвалою від 11.03.2010р. судом було визначено грошові вимоги ініціюючого кредитора, введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_10, зобов’язано ініціюючого кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство. Таке оголошення опубліковано в газеті "Урядовий кур’єр" №55 за 25.03.2010 р..

Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 01.06.2010р. ухвалу господарського суду Хмельницької області від 11.03.2010р. залишено без змін, а постановою Вищого господарського суду України від 01.09.2010р. ухвалу господарського суду Хмельницької області від 11.03.2010р. (в частині призначення розпорядника майна) і постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 01.06.2010р. скасовано і справу в цій в частині  передано на новий розгляд до господарського суду Хмельницької області. Ухвалою від 30.09.2010р. (суддя Баула Л.П.) призначено розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_3

Реєстр грошових вимог кредиторів до боржника ПП "Тріада" затверджено господарським судом ухвалою від 24.11.2010р.

З матеріалів справи вбачається, що 09.12.2010р. проведено  перші збори кредиторів, на яких обрано комітет кредиторів у  складі представників від : АТ "Український інноваційний банк", ТОВ "Український промисловий банк", Хмельницької міжрайонної державної податкової інспекції, ПОП "Колос", ТОВ "Квестор ЛТД", ТОВ "Цембудіндустрія" (протокол зборів №1 від 09.12.2010р.).

Комітетом кредиторів 15.02.2011р., заслухано звіт розпорядника майна ПП "Тріада" арбітражного керуючого ОСОБА_3, та прийнято рішення  - звіт розпорядника взяти до уваги, як такий що не порушує   інтереси кредиторів. Також розглянуто аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становище на товарних ринках, можливості відновлення платоспроможності і, з врахуванням  цього аналізу, прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням  про припинення процедури розпорядження майном, визнання ПП "Тріада" банкрутом та відкриття  ліквідаційної процедури. Представниками Хмельницької МДПІ  і ТОВ "Цембудіндустрія" було внесено пропозицію  щодо   призначення ліквідатором ПП "Тріада" арбітражного керуючого ОСОБА_3 зазначивши, що вона належним чином виконувала  обов’язки розпорядника майна ПП "Тріада". Представником ПАТ "Український інноваційний банк" запропоновано на призначення ліквідатором ПП "Тріада" кандидатуру арбітражного керуючого   Шишкіна С.В. За результатами голосування,  в протокол внесено запис про прийняте  рішення - звернутись   з клопотанням   до господарського суду  Хмельницької області про призначення ліквідатором боржника ПП "Тріада" арбітражного керуючого Шишкіна С.В., що прийнято переважною більшістю  голосів (7777), які належать заставному кредитору ПАТ "Український інноваційний банк".

Як встановлено місцевим господарським судом, у протоколі засідання комітету кредиторів від 15.02.2011р. не було зазначено обставин, які слугували підставами вибору однієї з  запропонованих  кандидатур арбітражних керуючих та відсутні обґрунтування відхилення  іншої кандидатури, а також не враховано конкуренції арбітражних керуючих, в зв'язку з чим ухвалою господарського суду першої інстанції від 28.02.2011 року зобов'язано комітет кредиторів боржника повторно розглянути питання щодо кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором ПП "Тріада".

Комітетом кредиторів на засіданні 10.03.2011р. розглянуто заяви арбітражних керуючих ОСОБА_3, ОСОБА_10, Шишкіна С.В. про призначення їх ліквідатором ПП "Тріада" (п.2 порядку денного засідання комітету кредиторів) і, за результатами обговорення та голосування по кожній кандидатурі, більшістю голосів, а саме, ("за" -  7777; "проти" - 215;  "утримались" - 588) прийнято рішення клопотати перед господарським судом про призначення ліквідатором  арбітражного керуючого  Шишкіна С.В., тобто рішення прийнято одноособово заставним кредитором ПАТ "Український інноваційний банк", який володіє переважною більшістю  голосів (7777).

Як вбачається з поданого протоколу засідання комітету кредиторів (т.6 а.с.131-133) у виступі представника кредитора ПАТ "Український інноваційний банк" по другому питанню "Розгляд заяв арбітражних керуючих ОСОБА_3, ОСОБА_10, Шишкіна С.В. та призначення їх ліквідаторами у справі №2/227-Б про визнання банкрутом ПП "Тріада"" міститься заява про недобросовісність виконання своїх повноважень арбітражним керуючим ОСОБА_3, навмисне затягування процедури у даній справі, що є на користь керівника підприємства, що на засідання комітету кредиторів розпорядником майна не був наданий звіт про фінансово-господарський стан боржника.

Однак, місцевий господарський суд не відреагував на виступ представника кредитора ПАТ "Український інноваційний банк" на засіданні комітету кредиторів від 10.03.2011 року щодо неналежного виконання арбітражним керуючим ОСОБА_3 повноважень розпорядника майна.

Окрім того, в матеріалах справи відсутні докази звернення кредиторів чи інших учасників провадження у справі зі скаргою щодо неналежного виконання арбітражним керуючим ОСОБА_3 повноважень розпорядника майна.

Натомість, матеріали справи містять інформацію про те, що розпорядник майна 28.12.2010 року повідомляв господарський суд (вх. лист №01-24/13061) про неможливість провести аналіз фінансово-господарської діяльності боржника в зв'язку з ненаданням керівником боржника необхідних для його проведення документів, а також 06.01.2011 року подано клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого ОСОБА_3 (т.5 а.с.128) про відсторонення керівника боржника - в.о. директора ОСОБА_13 від посади і покладення виконання обов’язків керівника  ПП "Тріада" на розпорядника майна оскільки керівником боржника ігноруються звернення розпорядника майна про надання документів необхідних для проведення аналізу фінансової і господарської діяльності підприємства, його становища на товарному ринку, виявлення ознак фіктивного банкрутства чи  доведення підприємства до банкрутства, що призвело до затягування процедури розпорядження майном у даній справі.

Зазначене свідчить про вчинення перешкод арбітражному керуючому ОСОБА_3 з боку керівника боржника - в.о. директора ОСОБА_13 у проведенні аналізу фінансово-господарської діяльності боржника.

Постанова місцевого господарського суду від 15.03.2011 року в частині призначення ліквідатором ПП "Тріада" арбітражного керуючого Шишкіна Сергія Вікторовича ґрунтується на протоколі зборів комітету кредиторів від 10.03.2011 року.

Однак, оцінка наявності організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора та оцінка досвіду роботи кожного з арбітражних керуючих, які подали заяви до суду у дані справі, в тому числі і арбітражному керуючому ОСОБА_3 господарським судом першої інстанції не була надана.

Окрім того, на виконання ухвали місцевого господарського суду від 21.02.2011 року Сектор з питань банкрутства у Хмельницькій області надав господарському суду інформацію (вих. лист №81 від 24.02.2011 року) про наявність справ у яких беруть участь арбітражні керуючі ОСОБА_3 та Шишкін С.В., а також інформацію щодо їх досвіду і показників роботи як арбітражних керуючих.

Так, згідно листа №81 Сектора з питань банкрутства у Хмельницькій області від 24.02.2011 року арбітражний керуючий ОСОБА_3 виконує обов'язки розпорядника майна на 12-ти підприємствах. За її участю ліквідовано 28 підприємств, відновлено платоспроможність 3-х підприємств. Виконує обов'язки ліквідатора на державному підприємстві. Також, з листа вбачається, що протягом 2009-2010 років до Сектора з питань банкрутства у Хмельницькій області не надходило скарг на дії арбітражного керуючого ОСОБА_3. Згідно результатів планової перевірки проведеної у вересні 2010 року, в діяльності арбітражного керуючого ОСОБА_3 не допущено порушення вимог чинного законодавства.

Згідно цього ж листа арбітражний керуючий Шишкін С.В. виконує обов'язки ліквідатора на 12-ти підприємствах. Ліквідовано 7 підприємств, на державні підприємства арбітражний керуючий Шишкін С.В. не призначався. Крім того, протягом 2009-2010 років до Сектора з питань банкрутства у Хмельницькій області на дії арбітражного керуючого Шишкіна С.В. надійшло три скарги.

Однак, інформація Сектору з питань банкрутства у Хмельницькій області інформації (т.6 а.с.120) щодо арбітражних керуючих ОСОБА_3 та Шишкіна С.В. місцевим господарським судом не була взята до уваги.

Також, місцевий господарський суд не відреагував на спільну заяву кредиторів ТОВ "Український промисловий банк", ПОП "Колос", ТОВ "Квестор ЛТД", ТОВ "Цембудіндустрія", Хмельницької МДПІ про призначення ліквідатором боржника ОСОБА_3.

Окрім того, рішення комітету кредиторів про призначення ліквідатором боржника Шишкіна С.В. не носить для суду обов'язкового характеру. Тому при наявності конкуренції кандидатур, з метою недопущення упередженого ставлення до одного з кандидатів, повинна бути надана всебічна оцінка усім кандидатурам.

Твердження скаржника щодо неналежного виконання арбітражним керуючим ОСОБА_3 своїх обов'язків на посаді розпорядника майна приватного підприємства "Тріада" не можуть бути прийняті Рівненським апеляційним господарським судом до уваги, оскільки спростовуються матеріалами справи.

А тому, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду прийшла до висновку, що постанова господарського суду Хмельницької області від 15.03.2011 року у справі №2/227-Б в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Шишкіна С.В. та відхилення заяви арбітражного керуючого ОСОБА_3 не відповідає обставинам справи, а тому підлягає скасуванню в цій частині.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги арбітражного керуючого ОСОБА_3 та кредитора Фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 на постанову господарського суду Хмельницької області від 15.03.2011 року у справі №2/227-Б задовольнити частково.

2. Постанову господарського суду Хмельницької області від 15.03.2011 року у справі №2/227-Б скасувати в частині призначення ліквідатором приватного підприємства "Тріада" арбітражного керуючого Шишкіна С.В. та відхилення заяви арбітражного керуючого ОСОБА_3

3. Справу №2/227-Б направити до господарського суду Хмельницької області.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя                                                                       Демидюк О.О.  

Суддя                                                                                              Василишин А.Р.  

Суддя                                                                                              Бригінець Л.М.