ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_____________________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"02" червня 2011 р.Справа № 5/137-06-3330

          Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Гладишевої Т.Я.,

суддів Савицького Я.Ф., Лавренюк О.Т.

(склад судової колегії визначено відповідно до протоколу повторного розподілу справи між суддями від 13.05.2011 року)

при секретарі судового засідання Мартинюк К.В.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 02.06.2011 року:

від позивача: ОСОБА_4, за довіреністю; ОСОБА_1., за довіреністю;

від відповідача: ОСОБА_3, за довіреністю; ОСОБА_2, за довіреністю;

від третьої особи: не з’явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства „Житлово-комунальний сервіс „Вузівський”

на ухвалу господарського суду Одеської області від 14.07.2010 року

по справі № 5/137-06-3330

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „ІНФОКС”

до відповідача: Комунального підприємства „Житлово-комунальний сервіс „Вузівський”

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю „ГЕРЦ”

про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

В судовому засіданні 02 червня 2011 року згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИВ:

У квітні 2006 року Товариство з обмеженою відповідальністю „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „ІНФОКС” звернулось з позовом до Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Вузівське” про стягнення боргу за водопостачання та водовідведення (з урахуванням уточнень позовних вимог) у розмірі 1516604,31 грн., що утворилась за період з 01.09.2005 року по 01.01.2007 року.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 31.01.2007 року по справі № 5/137-06-3330 до участі у справі залучено Товариство з обмеженою відповідальністю „ГЕРЦ” в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Рішенням господарського суду Одеської області від 06.04.2007 року по справі № 5/137-06-3330 визнано недійсним пункт 3.4 договору про надання послуг по водопостачанню та водовідведенню від 15.01.2003 року № 4352/1, укладеного між Комунальним підприємством „Одесводоканал” та Комунальним підприємством „Дирекція єдиного замовника „Вузівське”. Позов задоволено частково; стягнуто з Комунального підприємства „Дирекція єдиного замовника „Вузівське” на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” 1367508,53 грн. заборгованості за водопостачання та водовідведення за договором від 15.01.2003 року № 4352/1,  13675,08 грн.  державного мита та 106,38 грн. витрат на ІТЗ судового процесу. В решті позову відмовлено.

23.04.2007 року на виконання рішення суду від 06.04.2007 року видано відповідний наказ.

У грудні 2009 року ТОВ „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” звернулось до господарського суду Одеської області з заявою про заміну сторони у виконавчому провадженні - КП „Дирекція єдиного замовника „Вузівське” на його правонаступника - КП „Житлово-комунальний сервіс „Вузівський”, що зумовлено реорганізацією підприємства.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.02.2010 року по справі № 5/137-06-3330 заяву задоволено; внаслідок реорганізації КП „Дирекція єдиного замовника „Вузівське” замінено його правонаступником - КП „Житлово-комунальний сервіс „Вузівський”.

У квітні 2010 року КП „ЖКС „Вузівський” звернулось до господарського суду Одеської області з заявою в порядку ст. 117 Господарського процесуального кодексу України про визнання наказу господарського суду Одеської області від 23.04.2007 року таким, що не підлягає виконанню та визнання зобов’язання по рішенню суду від 06.04.2007 року по справі № 5/137-06-3330 виконаним у повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.07.2010 року по справі № 5/137-06-3330 (суддя Літвінов С.В.) в задоволенні заяви КП „ЖКС „Вузівський” відмовлено з підстави недоведеності обставин, на які посилається заявник.

Не погодившись з ухвалою суду, КП „ЖКС „Вузівський” звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу суду від 14.07.2010 року як таку, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, що зумовлює її скасування з постановленням нової ухвали про визнання наказу від 23.04.2007 року таким, що не підлягає виконанню.

В апеляційній скарзі скаржник наполягає на тому, що місцевим господарським судом не надано відповідної юридичної оцінки наданим заявником доказам на підтвердження виконання наказу від 23.04.2007 року у повному обсязі в добровільному порядку до пред’явлення стягувачем цього наказу до примусового виконання.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.07.2010 року по справі № 5/137-06-3330 апеляційну скаргу КП „ЖКС „Вузівський” прийнято до провадження колегією суддів, склад якої визначено відповідно до розпорядження голови Одеського апеляційного господарського суду „Про прийняття, повернення, відмову у прийнятті апеляційних скарг по справам та здійснення інших процесуальних дій” № 197 від 28.07.2010 року.

Розпорядженням голови Одеського апеляційного господарського суду „Про заміну складу колегії суддів” № 228 від 21.08.2010 року замінено колегію суддів у складі: головуючий суддя Разюк Г.П., судді Мацюра П.Ф., Петров М.С., що здійснювала процесуальні дії по справі № 5/137-06-3330, колегією суддів у наступному складі: головуючий суддя Тофан В.М., судді Журавльов О.О., Михайлов М.В.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 09.09.2010 року по справі № 5/137-06-3330 зупинено провадження у справі на підставі ст. 79 Господарського процесуального кодексу України у зв’язку з призначенням судово-бухгалтерської експертизи, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз. На дослідження експерта поставлені  питання, які потребують спеціальних знань, зокрема питання: „Чи перераховані КП „ЖКС „Вузівський” (відповідачем) суми, що вказані в трьохсторонніх актах звірок між КП „ЖКС „Вузівський”, ТОВ „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” м. Одеси та ТОВ „ГЕРЦ” і в листі останнього від 25.01.2010р. №10/01-25/02 (а.с.12, т.IV) за період з 01.08.2007р. по 28.02.2010р., в рахунок зобов’язань по виконанню рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2007р. і виданому судом наказу (виконавчому документу) від 23.04.2007р. по цій справі, на що є посилання КП „ЖКС „Вузівський” в поданій до суду заяві від 12.04.2010р №б/н (а.с.2-3, т.IV)? Чи можна було зарахувати отриману суму ТОВ „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” в розмірі 1459108,48 грн. за період з січня 2007р. по травень 2007р. в якості погашення заборгованості на виконання рішення господарського суду від 06.04.2007р. по даній справі та рішення цього ж суду від 06.12.2006р. по справі №4/333-06-8356 (а.с.43-45, т.ІІІ), про що зазначено у листі КП „ЖКС „Вузівський” від 16.04.2010р. №317/02-10, направленого філії „Інфоксводоканал” (а.с.62, т.IV)?”

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 19.05.2010 року по справі № 5/137-06-3330 колегією суддів, склад якої визначено відповідно до протоколу повторного розподілу справи між суддями від 13.05.2011 року, у наступному складі: головуючий суддя Гладишева Т.Я., судді Савицький Я.Ф., Лавренюк О.Т., прийнято до свого провадження  апеляційну скаргу КП „ЖКС „Вузівський” з одночасним поновленням провадження у справі в зв’язку з  надходженням до суду апеляційної інстанції висновку судового експерта.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом норм процесуального права, вислухавши представників сторін, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення вимог апеляційної скарги виходячи з наступного.

Згідно ст. 115 Господарського процесуального кодексу України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Відповідно до ч. 4 ст. 117 Господарського процесуального кодексу України господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково. Якщо стягнення за таким наказом уже відбулося повністю або частково, господарський суд одночасно на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за наказом.  

Звернувшись до місцевого господарського суду з заявою про визнання наказу господарського суду Одеської області від 23.04.2007 року по справі № 5/137-06-3330 таким, що не підлягає виконанню, КП „ЖКС „Вузівський”  стверджує, що його обов’язок як боржника відсутній в зв’язку з добровільним виконанням наказу суду, що підтверджується перерахуванням станом на 28.02.2010 року грошових коштів в сумі 659444,08 грн. з рахунку ДЄЗ „Чубаївське” та в сумі 2104844,08 грн. з рахунку ДЄЗ „Вузівське”.

Як вже вказувалось вище, ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 09.09.2010 року по справі призначено судову –бухгалтерську експертизу для роз’яснення питань, що виникли при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань.

Згідно частин 1, 2 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Згідно частини 5 ст. 42 Господарського процесуального кодексу України висновок судового експерта для господарського суду не є обов'язковим і оцінюється господарським судом за правилами, встановленими статтею 43 цього Кодексу.  

За висновком № 10851-10852 судової економічної експертизи за матеріалами справи № 5/137-06-3330, складеним 19.04.2011 року, наданими на дослідження документами не підтверджується перерахування КП „ЖКС „Вузівський”  сум, що вказані в трьохсторонніх актах звірок між КП „ЖКС „Вузівський”, ТОВ „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” м. Одеси та ТОВ „ГЕРЦ” і в листі останнього від 25.10.2010 року № 10/01-25/02 за період з 01.08.2007 року по 28.02.2010 року, в рахунок зобов’язань по виконанню рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2007 року і виданому судом наказу від 23.04.2007 року.

Наданими на дослідження документами не підтверджується припинення зобов’язання КП „ЖКС „Вузівський” по рішенню господарського суду і виданому ним наказу від 23.04.2007 року на примусове виконання рішення господарського суду на день винесення (02.04.2010 року) постанови державним виконавцем першого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції.

Зазначені у трьохсторонніх актах звірок грошові кошти, сплачені від КП „ЖКС „Вузівський” і населення за послуги ТОВ „ІНФОКС” в особі філії „Інфоксводоканал” водопостачання та водовідведення за період з 01.08.2007 року по 28.02.2010 року відносяться до поточних платежів зазначеного періоду, у т. ч.: - у періоді: серпень 2007 року –жовтень 2007 року, січень 2008 року –серпень 2008 року, квітень 2009 року фактичні перерахування були меншими проти заборгованості відповідних періодів; - у періоді: листопад, грудень 2007 року, вересень 2008 року –березень 2009 року, травень 2009 року –лютий 2010 року щомісячна оплата за послуги була більша за суму заборгованості поточного періоду нараховану до сплати (загальна сума нарахована за винятком пільг), тобто поточні платежі перекривали поточну заборгованість за отримані послуги з водопостачання та водовідведення, й відповідно враховувались у погашення заборгованості попередніх періодів.

Вищевикладені висновки судового експерта  спростовують твердження КП „ЖКС „Вузівський” щодо добровільного виконання наказу господарського суду Одеської області від 23.04.2007 року шляхом перерахування грошових коштів у сумі 659444,08 грн. з рахунку ДЄЗ „Чубаївське” та в сумі 2104844,08 грн. з рахунку ДЄЗ „Вузівське”.

Колегія суддів також відзначає, що надані заявником на підтвердження обставин добровільного виконання обов’язку боржника трьохсторонні акти звірки взаєморозрахунків між філією „Інфоксводоканал”, ТОВ „ГЕРЦ” та КП „ДЄЗ „Вузівський” за період серпень 2007 року –лютий 2010 року (т. 4 а.с. 13-43), лист ТОВ „ГЕРЦ” № 10/01-25/02 від 25.01.2010 року (т. 4 а.с. 12), лист КП „ДЄЗ „Вузівський” № 317/02-10 від 16.04.2010 року (т.4 а.с. 133) не містять в собі доказів підтвердження повного погашення заборгованості перед стягувачем саме за наказом господарського суду Одеської області від 23.04.2007 року по справі № 5/137-06-3330.

На підставі вищевикладеного, ухвалу від 14.07.2010 року слід залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101 –103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія, —

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Одеської області від 14.07.2010 року по справі № 5/137-06-3330 залишити без змін, апеляційну скаргу –без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                            Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                 Я.Ф. Савицький

Суддя:                                                                                О.Т. Лавренюк