11.01.2011

                                                                                          № 2-а 16/2011                                                     

                    ПОСТАНОВА

                ІМЕНЕМ   УКРАЇНИ

11 січня 2011 року Єнакіївській міський суд Донецької області в складі:

головуючого судді          Дарміна М.О.

при секретарі          Пешеходовій В.В.

за участю позивача                                       ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду м.Єнакієве  адміністративну справу за  позовом  ОСОБА_2 до Управління Пенсійного Фонду України в місті Єнакієве Донецької області про визнання неправомірними дій УПФУ в місті Єнакієве та зобов’язання відповідача здійснити перерахунок пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за 2009 рік,-

                                                                В С Т А Н О В И В :

         В листопаді 2010 року позивач звернувся до суду з адміністративним позовом про визнання протиправними дій УПФУ в місті Єнакієве та зобов’язання  провести перерахунок пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні. В обґрунтування позовних вимог зазначив, що з 24 травня 2004 року і дотеперішній час він  отримує у відповідача пенсію за віком на пільгових умовах, призначену відповідно до Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування».Після призначення пенсії він продовжив працювати та 5 серпня 2010 року звернувся до відповідача з письмовою заявою про перерахунок пенсії за стажем і заробітком. На його письмову заяву про надання роз'яснення по перерахунку пенсії, відповідач своїм листом від 22 вересня 2010 року за № 1774/В-02-01-07, повідомив , що перерахунок її пенсії здійснювався відповідно до підпункту 3 п. 11 постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року № 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», та для перерахунку її пенсії був застосований показник середньої заробітної плати у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до закону враховується для обчислення пенсії за 2007 рік, в розмірі 1197.91 грн. Вважає дії відповідача по перерахунку йому пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до закону враховується для обчислення пенсії за 2007 рік, в розмірі 1197.91 грн., не законними з наступних підстав. Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. До повноважень Кабінету Міністрів України, визначених ст. 116 Конституції України, зокрема належить: здійснення внутрішньої і зовнішньої політики держави, виконання Конституції і законів України, актів Президента України; вжиття заходів щодо забезпечення прав і свобод людини і громадянина; забезпечення проведення політики у сферах праці й зайнятості населення, соціального захисту, освіти, науки і культури, охорони природи, екологічної безпеки і природокористування. Кабінет Міністрів України в межах своєї компетенції видає постанови і розпорядження, які є обов'язковими до виконання. Акти Кабінету Міністрів України підписує Прем'єр-міністр України (ст. 117 Конституції України). Відповідно до своїх повноважень, з метою соціального захисту громадян, Кабінет Міністрів 28 травня 2008 року прийняв постанову № 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», згідно до підпункту 3 пункту 11 якої, у разі коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону (1058-15) продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону (1058-15), із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону (1058-15) враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період, що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої статті 40 Закону (1058-15).Ця постанова КМУ № 530 від 28.05.2008 року була предметом розгляду Окружного адміністративного суду м. Києва (постанова № 2/385 від 15.06.2009 року) та Конституційного Суду України (рішення № 19-рп/2009 від 08.09.2009 року), якими були визнані незаконними п. 8, 15 постанови, та п. 10 був визнаний неконституційним. Однак в цілому постанова КМУ № 530 від 22 травня 2008 року не змінювалася і мала чинність як на момент виникнення спірних правовідносин так і на момент винесення рішення. Таким чином, відповідно до підпункту 3 пункту 11 Постанови КМУ № 530 від 28.05.2008 року, на підставі якої в липні 2010 року була перерахована її пенсія, відповідач повинен був перерахувати пенсію позивачеві із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначеному в частині першій статті 40 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону (1058-15) враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. Перерахунок пенсії позивачу провадився в серпні 2010 року, тому відповідач повинен був застосувати показник середньої заробітної плати за 2009 рік, а не за 2007 рік, як було зроблено відповідачем. В 2008 році, відповідач, вже робив їй перерахунок пенсії, при якому застосував показник середньої заробітної плати за 2007 рік. Повторне застосування  при  перерахунку  пенсії  одного  й  того  ж показника середньої заробітної плати, пенсійним законодавством не передбачено. Статтею 105 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»від 9 липня 2003 року за № 1058 передбачено її право на оскарження дій або бездіяльності виконавчих органів Пенсійного фонду, та їх посадових осіб у разі порушення його прав та законних інтересів. Рішенням Конституційного Суду України від 9 вересня 2010 р. були визнані неконституційними положення Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвідомчості справ, пов'язаних із соціальними виплатами»№ 1691 від 18.02.2010 р. про підвідомчість справ зі спорів з приводу призначення, обчислення, перерахунку, здійснення, надання, одержання пенсійних виплат, соціальних виплат непрацездатним громадянам, виплат за загальнообов'язковим державним соціальним страхуванням та інших соціальних виплат, соціальних послуг, допомоги, захисту, пільг, речового майна, пайків або грошової компенсації замість них. В зв’язку з чим справа за її позовом повинен був вирішено в порядку передбаченому КАС України.

В судовому засіданні позивач наполягав на задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

        Відповідач у судове засідання не з’явився, надавши суду заперечення згідно який з 01 січня 2008року Законом України «Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів»(підпункти 9,10 пунктам 35 розділу II Закону № 107-VI від 27.12.2007р.) були внесені зміни до частини 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»(1058-15). Був встановлений порядок перерахунку пенсій з урахуванням страхового стажу, набутого після йому  призначення та із застосуванням показника заробітної плати в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. Проте рішенням Конституційного Суду України від 22 травня 2008 року № 10-рп/2008, зміни внесені п. 35 розділу II Закону України "Про державний бюджет України на 2008 рік. . . ." визнано такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними).Таким чином, починаючи з 22 травня 2008 року та станом на 19.08.2010 рік (час звернення позивача з заявою про перерахунок пенсії) діяла частина 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-15.Звертаємо увагу суду на той факт, що редакція частини 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування" в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-15 не містить в собі вимоги при перерахунку пенсії застосовувати показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, у зв’язку з чим вимоги позивача є незаконними з наступних підстав: В постанові КМУ від 28.05.2008р. № 530 відтворена редакція частини 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" в редакції Закону України від 28.12.2007р. № 107-VI, яка визнана неконституційною, і таким чином умови перерахунку пенсії, визначені у п/п 3 п. 11 постанови КМУ від 28.05.2008р., не відповідають цим умовам, викладеним в ст. 40, частині 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" в редакції від 09.07.2003р. № 1058-15, яка відновила свою дію з 22 травня 2008 року. Відповідно до п. 4 ст. 9 КАС України у разі невідповідності правового акта Конституції України, закону України суд застосовує акт законодавства, який мас вищу юридичну силу. Тобто виходячи з пріоритетності законів над підзаконними актами, якою є наведена вище постанова КМУ від 28.05.2008р. № 530, у спірних відносинах застосуванню підлягають ст. 40 та частина 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-15, які регулюють умови перерахунку пенсії»та положеннями яких не передбачено, що при перерахунку пенсії застосовується показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески. за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії'. Відповідно до частини 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування" в редакції від 09.07.2003р. № 1058-15, яка діяла на час звернення позивача за перерахунком пенсії, перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати, з якої обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону. Відповідно до частини 1 ст. 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" в редакції від 09.07.2003р. № 1058-15, яка діяла на час звернення позивача за перерахунком пенсії , для обчислення пенсії ,  враховується заробітна плата за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.

       Суд заслухавши позивача, дослідивши матеріали справи встановив наступні фактичні обставини і відповідні їм правовідносини.

        Відповідно до частини 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»від 9 липня 2003 року № 1058-ІУ,у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначений пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії проводиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

        При розрахунку пенсії врахований заробіток за період з 1 липня 1991 року по 30 червня 1996 року , з 1 липня 2000 року по  31 липня 2010 року і спір з цього приводу між сторонами відсутній. Згідно підпункту «б»підпункту 10 пункту 35 розділу ІІ «Внесення змін до деяких законодавчих актів України»Закону України від 28.12.2007 року N 107-VI «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»частина 4 статті 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»була викладена в новій редакції: «У разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плата (доходу),  з якого була обчислена пенсія.  За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначиних в частині першій статті 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якого сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який  враховується  заробітна  плат (дохід)  для  перерахунку  пенсії,  період  після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону.

         У разі якщо застрахована особа після призначення (перерахунку) пенсії має менше ніж 24 місяці страхового стажу, перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію.

        Якщо пенсіонер, продовжуючи працювати набув стажу, достатнього для призначення пенсії відповідно до частини першої статті 28 цього Закону, то за заявою пенсіонера провадиться відповідний в перерахунок пенсії, незалежно від того, скільки часу минуло після призначення пенсії при неповному стажі, з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію.

         Обчислення страхового стажу, який дає право на перерахунок пенсії відповідно до цієї частини, здійснюється не раніше дня, наступного за днем, по який обчислено страховий стаж при призначенні (попередньому перерахунку) пенсії».

         Проте рішенням Конституційного Суду України від 22 травня 2008 року № 10-рп/2008 зміни, внесені підпунктом «б»підпункту 10 пункту 35 розділу II Закону України від 28.12.2007 року N 107-УЇ, визнаю такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними).

          Починаючи з 22 травня 2008 року і станом на 12 квітня 2010 року (час звернення позивача до відповідача з заявою про перерахунок пенсії) діяла редакція частини 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-ІУ, яка не містить в собі вимоги при перерахунку пенсії застосовувати показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується дня обчислення пенсії, за календарний рік, ще передує року перерахунку пенсії.

         Тобто доводи відповідача про те, що на час звернення позивача за перерахунком пенсії Закон України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»не передбачав при проведенні перерахунку пенсії застосування показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, є обґрунтованими. Згідно п/п 3 п. 11 постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року N 53 «Деякі питання соціального захисту деяких категорій громадян»у разі коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період, що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої статті 40 Закону.

Тобто фактично в постанові Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року N 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян»відтворена редакція частини 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»в редакції Закону України від 28.12.2007 року N 107-УІ, яка визнана неконституційною, і таким чином умови перерахунку пенсі), визначені в п/п 3 п. 11 постанови Кабінету Міністрів України від 28.12.2008 року № 530, не відповідають цим умовам, викладеним в ст. 40, частині 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»в редакції від 09.07.2008 року № 1058-ІУ, які відновили свою дію з 22 травня 2008 року.

        Відповідно до частини 4 ст. 8 ЦПК України у разі невідповідності правового акта закону України або міжнародному договору, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, суд застосовує акт законодавства, який має вищу юридичну силу.

        Тобто, виходячи з пріоритетності законів над підзаконними актами, якою є
наведена вище постанова Кабінету Міністрів  України від 28 травня 2008 року  N 530, у спірних

правовідносинах застосуванню підлягають ст. 40 та частина 4 ст; 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхуванням в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-ІУ, які регулюють умови перерахунку пенсії.

          Зазначений висновок суду ґрунтується на конституційних нормах п. 6 частини 1 ст. 92 Конституції України згідно якої виключно законами України визначаються основи соціального захисту, форми і види пенсійного забезпечення.

        Згідно частини 3 ст. 4 Закону Укреши «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»виключно законами про пенсійне забезпечення визначаються види пенсійного забезпечення, умови, норми та порядок пенсійного забезпечення.

         Відповідно до ст. 5 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»цей Закон регулює відносини, що виникають між суб'єктами системи загальнообов'язкового державного пенсійного страхування. Дія інших нормативно-правових актів може поширюватися на ці відносини лише у випадках, передбачених цим Законом, або в частині, що не суперечить цьому Закону. Виключно цим Законом визначаються: види пенсійних виплат;умови набуття права та порядок визначена розмірів пенсійних виплат.

   З а  таких обставин суд доходить висновку про необхідність відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

  На підставі викладеного та керуючись ст.ст.17-20,69-72,86,94,158-163,167,185,186,254,263 Кодексу адміністративного судочинства України , суд ,  -

                        ПОСТАНОВИВ:

         В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_2 до Управління Пенсійного Фонду України в місті Єнакієве Донецької області про визнання неправомірними дій УПФУ в місті Єнакієве та зобов’язання відповідача здійснити перерахунок пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за 2009 рік –відмовити в повному обсязі.

         Постанова складена в повному обсязі 11 січня 2011 року.

         Апеляційна скарга на рішення суду подається до Адміністративного Апеляційного суду Донецької області через Єнакіївський міський суд протягом  десяти днів з дня проголошення рішення.

Суддя:                                                    Дармін М.О.