Справа № 11-223/11 Категорія: 51
Головуючий у суді 1-ї інстанції Нечипорук Л. Ф.
Доповідач : Зайцев В.А.
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Вінницької області в складі:
Головуючого-судді: Зайцева В.А.,
суддів: Слободяна К.Б., Мішеніної С.В.,
за участю прокурора: Фінца Д.П.,
адвокатів: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4,
засуджених: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8,
розглянула 24 березня 2011 року у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальну справу за апеляціями державного обвинувача ОСОБА_13. із змінами, адвоката ОСОБА_9 в інтересах ОСОБА_10, адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_7, засуджених ОСОБА_6 та ОСОБА_5 на вирок Староміського районного суду м. Вінниці від 03.12.2010 року, яким
ОСОБА_5,
ІНФОРМАЦІЯ_1,
раніше неодноразово судимого в тому числі
за вироком Ленінського районного суду
м. Вінниці від 14.06.2007 року за ст.396 ч.1
КК України на три роки позбавлення волі,
звільненого з іспитовим строком на два роки;
за вироком цього ж суду від 06.11.2008 року за ст.309
ч.1 КК України до штрафу в розмірі 1700 грн.,
засуджено:
за ст.ст.15 ч.1, ч.3, 309 ч.2 КК України - на три роки позбавлення волі;
за ст.ст.27, ч.2 ст. 307 КК України - на шість років шість місяців позбавлення волі з конфіскацією майна;
за ст.309 ч.2 КК України - на чотири роки позбавлення волі.
На підставі ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_5 призначено остаточне покарання у вигляді шести років шести місяців позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Ленінського районного суду м. Вінниці від 14.06.2007 року та покарання у вигляді штрафу за вироком Ленінського районного суду м. Вінниці від 06.11.2008 року та остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді семи років позбавлення волі з конфіскацією майна та сплатою штрафу в розмірі 1700 грн.
Вирок в частині сплати штрафу виконується самостійно.
ОСОБА_6,
ІНФОРМАЦІЯ_2,
в силу ст.89 КК України не судимого,
засуджено:
за ст.307 ч.2 КК України на п’ять років позбавлення волі без конфіскації майна.
ОСОБА_7,
ІНФОРМАЦІЯ_3,
раніше не судимого,
засуджено:
за ст.307 ч.2 КК України на п’ять років позбавлення волі без конфіскації майна.
ОСОБА_8,
ІНФОРМАЦІЯ_4,
раніше не судимого,
засуджено:
за ст.ст.14, 364 ч.3 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, на чотири роки позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на три роки, без конфіскації майна;
за ст.364 ч.3 КК України на п’ять років позбавлення волі з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на три роки без конфіскації майна;
за ст.307 ч.2 КК України, із застосуванням ст.69 КК України, на чотири роки шість місяців позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_8 призначено остаточне покарання у виді п’яти років позбавлення волі без конфіскації майна, з позбавленням права займати посади в правоохоронних органах строком на три роки.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_8 звільнено від відбування покарання з випробуванням із іспитовим строком на три роки, та покладено обов’язки, передбачені ст.76 КК України, зазначені у вироку.
Відповідно до ст.ст.77, 54 КК України ОСОБА_8 позбавлено спеціального звання «сержант внутрішньої служби».
Вирішено долю речових доказів та питання про судові витрати.
Згідно вироку, 14.08.2009 року приблизно о 10 год., перебуваючи біля церкви по вул. Соборній м. Вінниці у раніше не знайомої жінки, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, ОСОБА_10 купив букет лісових квітів в якому було три головки маку, чим незаконно придбав нарковмісну рослину. Витягнувши з букету три макові головки ОСОБА_10 незаконно перевіз їх до місця свого проживання за адресою АДРЕСА_1. В цей же день ОСОБА_10, діючи умисно, усвідомлюючи, що з макових головок можливо виготовити наркотичний засіб, незаконно виготовив рідину світло-коричневого кольору для власного вживання, яку набрав у одноразовий медичний шприц ємністю 2 мл., який переніс та заховав в під’їзді одного з будинків по вул. Соборній м. Вінниці.
18.08.2009 року ОСОБА_10 зайшов в під’їзд одного з будинків по вул. Соборній м. Вінниці, звідки забрав захований ним шприц ємністю 2 мл. з речовиною світло-коричневого кольору, заховав в праву кишеню своїх спортивних штанів та вийшов з під’їзду. В цей момент біля даного під’їзду, одного з будинків по вул. Соборній, ОСОБА_10 був затриманий працівниками СБНОН Староміського РВ, які в присутності понятих з правої кишені спортивних штанів ОСОБА_10 виявили і вилучили шприц з рідиною світло-коричневого кольору, яку останній незаконно зберігав для власного вживання. Також працівниками СБНОН Староміського РВ вилучено фрагмент тканини чорного кольору з штанів ОСОБА_11 просочений рідиною коричневого кольору.
Згідно висновку експерта №1236 від 03.09.2009 року надана на дослідження рідина світло-коричневого кольору в одноразовому медичному шприці, який вилучено у ОСОБА_10- містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - опій (опій ацетильований), масою 0,057 гр. у перерахунку на суху речовину. Речовина, якою просочений фрагмент тканини чорного кольору – містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено –опій (опій ацетильований), масою 0,126 гр. у перерахунку на суху речовину.
Продовжуючи свою злочинну діяльність 25.01.2010 року приблизно о 12 год., ОСОБА_10, знаходячись біля адміністративної будівлі приймального відділення міської лікарні №2 м. Вінниця, що по вул. Київській в .м Вінниця, у невстановленої слідством особи, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, незаконно придбав порошкоподібну масу, що містить психотропну речовину –метамфетамін, з метою подальшого його особистого вживання, без мети збуту. Після цього, 26.01.2010 року приблизно о 13 год. ОСОБА_10 незаконно, громадським транспортом –маршрутним таксі –перевіз вказану речовину в район залізничного вокзалу ст. Вінниця, що розташований за адресою, м. Вінниці, пл. Героїв Сталінграду, 1-а. Того ж дня, близько 16 год., ОСОБА_10, на третій платформі залізничного вокзалу ст. Вінниця, був запрошений працівниками міліції до чергової частини міліції для встановлення особи та проведення огляду з метою виявлення заборонених предметів, в ході якого, в присутності двох понятих, в лівій кишені спортивних штанів ОСОБА_10 було виявлено та вилучено два паперових згортки з вмістом порошкоподібної речовини білого кольору.
Згідно висновку судово-хімічної експертизи №84 від 03.02.2010 року, в одному із пакунків, вилучених 26.01.2010 року у ОСОБА_10 знаходиться порошкоподібна маса, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено –амфетамін, масою 0,0244 грами та метамфетамін, масою 0,0013 грамів. В іншому пакунку знаходиться порошкоподібна маса, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено –метамфетамін, масою 0,6900 грамів.
Таким чином, ОСОБА_10, діючи повторно, незаконно зберігав при собі без мети збуту для особистого вживання психотропну речовину, обіг якої обмежено метамфетамін масою 0,6913 грамів.
Продовжуючи свою злочинну діяльність приблизно в середині лютого 2010 року ОСОБА_10 знаходячись в с. Турбів, Вінницької області, у невстановленої слідством особи незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено –канабіс, з метою подальшого його особистого вживання, без мети збуту. Після цього, ОСОБА_10 незаконно, громадським транспортом - маршрутним таксі –перевіз вказану речовину в м. Вінниця і зберігав її при собі.
24.02.2010 року приблизно о 19 год. ОСОБА_10, знаходячись на перехресті вулиць Стахурського та Космонавтів в м. Вінниця, під час виконання постанови про привід в якості підозрюваного, був затриманий та доставлений працівниками міліції лінійного відділу на ст. Вінниця у лінійне відділення, де в присутності двох запрошених понятих було проведено його особистий огляд. В ході огляду у лівій внутрішній кишені спортивної куртки ОСОБА_10 було виявлено і вилучено поліетиленовий пакунок зі вмістом сухої подрібненої речовини зеленого кольору.
Згідно висновку судово-хімічної експертизи №188 від 02.03.2010 року надана на дослідження речовина являється особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, масою 27,53 грами, яку ОСОБА_10, незаконно зберігав при собі без мети збуту для особистого вживання.
Продовжуючи свою злочину діяльність 7 березня 2010 року, будучи наркотично залежним внаслідок вживання опіоїдів та перебування під вартою у Вінницькій установі виконання покарань №1 управління Державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області, що розташована у м. Вінниці по вул. Островського, 2, шляхом неодноразових телефонних розмов з місць позбавлення волі організував своїх знайомих мешканців м. Вінниці ОСОБА_7 та ОСОБА_6 на незаконне придбання, зберігання, перевезення та збут йому наркотичних засобів, обіг яких заборонений –канабісу та опію ацетильованого, які останні мали його передати в УВП №1 м. Вінниці. При цьому, відповідно до розподілених ОСОБА_10 ролей, ОСОБА_7 мав без передбаченого законом дозволу незаконно придбати вказані вище особливо небезпечні наркотичні засоби та в послідуючому передати їх спільному знайомому ОСОБА_6, який мав незаконно їх збути працівнику УВП №1 м. Вінниці для передачі ОСОБА_10 в місцях позбавлення волі. В свою чергу, ОСОБА_10 надав ОСОБА_6 номер мобільного телефону молодшого інспектора 1 категорії відділу режиму та охорони УВП №1 м. Вінниці ОСОБА_8, який на думку ОСОБА_10 міг передати йому наркотичні засоби у місця позбавлення волі. Після чого, ОСОБА_7 діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_6, згідно розподілу ОСОБА_10 ролей, приблизно о 14 год. 7 березня 2010 року у невстановлених слідством осіб смт. Турбів Липовецького району, без передбаченого законом дозволу незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений –канабіс, масою 13,99 г. у висушеному вигляді, який без передбаченого законом дозволу незаконно зберігав при собі, переніс та у цьому ж населеному пункті незаконно передав своєму знайомому ОСОБА_6.
ОСОБА_6 діючи умисно за попередньою змовою з ОСОБА_7 згідно розподілу ОСОБА_10 ролей, без передбаченого законом дозволу незаконно перевезли на автомобілі ”Aydi” д.н. НОМЕР_1, під керуванням ОСОБА_7 отриманні від останнього наркотичні засоби та незаконно зберігав за місцем свого проживання, а саме у м. Вінниці, по вул. Іванова, 3/72, до 11 березня 2010 року з метою його послідуючого безоплатного збуту працівнику Вінницької установи виконання покарань управління Державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області ОСОБА_8 для передачі ним слідчо - заарештованому ОСОБА_10, який утримується в УВП №1 м. Вінниці.
Також, ОСОБА_7, відповідно до розподілених ОСОБА_10 ролей, з ОСОБА_6, діючи умисно, приблизно о 20 год. 10 березня 2010 року повторно у невстановлених слідством осіб в м. Вінниці, по вул. Липовецькій, без передбаченого законом дозволу незаконно повторно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений –опій ацетильований, масою 0,451 г. у висушеному вигляді який без передбаченого законом дозволу незаконно перевіз його на автомобілі ”Aydi” д.н. НОМЕР_1 на вул. А. Іванова м. Вінниці, де передав своєму знайомому ОСОБА_6, який без передбаченого законом дозволу незаконно переніс наркотичний засіб та зберігав його за місцем свого проживання, а саме у м. Вінниці по вул. А.Іванова, 3/72. до 11 березня 2010 року з метою його послідуючого безоплатного збуту працівникові Вінницької установи виконання покарань управління ОСОБА_8 для передачі ним слідчо - заарештованому ОСОБА_10, який утримується в УВП №1 м. Вінниці. В послідуючому, ОСОБА_12 відповідно до попередньої домовленості з ОСОБА_10, діючи умисно, попередньо домовився в телефонному режимі з молодим інспектором 1 категорії відділу режиму та охорони Вінницької установи виконання покарань управління державного департамент України з питань виконання покарань у Вінницькій області ОСОБА_8 про передачу ним слідчо-заарештованому ОСОБА_10, який утримується в УВП №1 м. Вінниці, наркотичних засобів.
Після чого, ОСОБА_6 діючи умисно, відповідно до зазначеної домовленості з ОСОБА_10 та працівником УВП №1 м. Вінниці ОСОБА_8, приблизно о 07.20 год. 11 березня 2010 року, без передбаченого законом дозволу незаконно переніс, зберігаючи при собі, на зупинку ”Привокзальна”, що розташована у м. Вінниці по вул. Островського, та незаконно безоплатно збув неподалік вказаної вище зупинки ОСОБА_8 особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений –канабіс, масою 13,99 г у висушеному вигляді та опій ацетильований, масою 0,451 г у висушеному вигляді, який незаконно переносив та зберігав при собі, з метою їх збуту шляхом послідуючої передачі слідчо-заарештованому ОСОБА_10, який утримується в УВП №1 м. Вінниці.
ОСОБА_8 же, працюючи на посаді молодшого інспектора 1 категорії відділу режиму та охорону Вінницької установи виконання покарань управління державного департаменту України з питань виконання покарань у Вінницькій області, та маючи у зв’язку з цим вільний доступ до постів вказаної установи і являючись відповідно до ст.2 Закону України ”Про державний захист працівників суду і право охоронних органів” службовою особою –працівником правоохоронного органу, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, всупереч інтересам служби, приблизно о 21 год. 10 березня 2010 року у невстановлених слідством осіб в м. Вінниця на вул. Київська, неподалік зупинки ”Станіславського”, придбав: три коробки з DVD дисками, два конверти з полімерного матеріалу з дисками та вісім дисків обмотаних липкою стрічкою, пластикову ємкість 1,5 л. заповнену спиртовмісною рідиною, пластикову пляшку ємкістю 2 л. заповненою спиртовмісною рідиною, паперовий згорток з трьома скляними чарками, білий порошок –соду та три одноразові голки від шприців, а також особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений –канабіс, масою 58,69 г у висушеному вигляді та макову солому, масою 42,88 г у висушеному вигляді, які незаконно переніс та зберігав за місцем свого проживання, а саме у АДРЕСА_2, та наступного дня, 11 березня 2010 року приблизно о 7 год., вказані наркотичні засоби та ніші предмети і речовини, перевіз до магазину квітів “Флора-люкс”, розташованого по вул. Островського м. Вінниці, неподалік зупинки ”Привокзальна” з метою незаконного збуту за винагороду в сумі 200 грн. невстановленим слідством особам, які утримуються в УВП №1 м. Вінниці.
В послідуючому, ОСОБА_8 не довів свій злочинний умисел до кінця, оскільки був затриманий працівниками міліції, які і виявили у магазині вказані особливо небезпечні наркотичні засоби та інші заборонені предмети, рідини і речовини.
Цими своїми незаконними діями ОСОБА_8 спричинив істотну шкоду державним інтересам, яка виразилась у підриві престижу та авторитету правоохоронних органів України, оскільки порушується система відбування покарання в місцях позбавлення волі, де особи мають відбувати покарання за вчинення злочинів чи утримуватись від їх подальшого вчинення. Внаслідок зневажливого ставлення працівників установи виконання покарань до законів держави, поширюються та вчинюються злочини та правопорушення за участю працівників вказаної державної установи, в тому числі незаконні операції з наркотичними засобами, розповсюдження спиртовмісних рідин та заборонених предметів серед осіб, взятих під варту та засуджених.
Крім того, ОСОБА_8 працюючи на вказаній вище посаді, маючи у зв’язку з цим вільний доступ до постів УВП №1 м. Вінниці та являючись відповідно до ст.2 Закону України ”Про державний захист працівників суду і правоохоронних органів” службовою особою –працівником правоохоронного органу, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, всупереч інтересам служби, приблизно о 7 год. 11 березня 2010 року у м. Вінниці на вул. Островського, 2, неподалік службового приміщення УВП №1 м. Вінниці, без передбаченого законом дозволу незаконно придбав у ОСОБА_6 шляхом безоплатної передачі останнім, попередньо домовившись з ним, особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонено –канабіс, масою 13,99 г у висушеному вигляді та опій ацетильований масою 0,451 г у висушеному вигляді, а також пластикову пляшку, ємкістю 1,5 л. заповнену спиртовмісною рідиною, які незаконно переносив та зберігав при собі з метою збуту за винагороду в сумі 200 грн. слідчо - заарештованому ОСОБА_10, який утримується в УВП №1 м. Вінниці.
Після чого, ОСОБА_8 приблизно о 07.20 год. 11 березня 2010 року, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з корисливих мотивів, всупереч інтересам служби, з метою незаконного збуту під час виконання ним своїх функціональних обов’язків наркотичної сировини за винагороду в сумі 200 грн. слідчо-заарештованому ОСОБА_10, який утримується в УВП №1 м. Вінниці, незаконно проносив через КПП №2 УВП №1 м. Вінниці особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений –канабіс, масою 13,99 г у висушеному вигляді та опій ацетильований, масою 0,451 г у висушеному вигляді, а також пластикову пляшку, ємкістю 1,5 л. заповнену спиртовмісною рідиною, де був затриманий працівниками міліції, які і виявили при ОСОБА_8 вказані особливо небезпечні наркотичні засоби та інші заборонені речовини.
Цими своїми незаконними діями ОСОБА_8 спричинив істотну шкоду державним інтересам, яка виразилась у підриві престижу та авторитету правоохоронних органів України, оскільки порушується система відбування покарання в місцях позбавлення волі, де особи мають відбувати покарання за вчинення злочинів чи утримуватись від їх подальшого вчинення. Внаслідок зневажливого ставлення працівників установи виконання покарань до законів держави, поширюються та вчинюються злочини та правопорушення за участі працівників вказаної державної установи, в тому числі незаконні операції з наркотичними засобами, розповсюдження спиртовмісних рідин та заборонених предметів серед осіб взятих під варту та засуджених.
В апеляції державного обвинувача із змінами наголошується на незаконності вироку стосовно засудженого ОСОБА_8 у зв»язку з неправильним застосуванням кримінального закону, невідповідністю призначеного покарання тяжкості злочинів та особі засудженого внаслідок м»якості та ставиться питання про його скасування в частині засудження ОСОБА_8 і постановлення відносно нього нового вироку з призначенням більш суворого покарання у вигляді реального позбавлення волі з позбавленням спеціального звання –«сержант внутрішньої служби». Крім того, прокурор просить змінити вирок стосовно ОСОБА_10, а саме виключити з резолютивної частини необґрунтоване застосування до нього ст.71 КК України, а в частині стягнення із засуджених судових витрат, замість солідарного порядку, вказати про їх стягнення в рівних долях.
В апеляції адвокат ОСОБА_9 в інтересах ОСОБА_10 просить вирок стосовно нього змінити та пом’якшити покарання.
Адвокат ОСОБА_3 в своїй апеляції, вважаючи вирок стосовно ОСОБА_7, в частині призначеного йому покарання занадто суворим і несправедливим, просить його змінити, застосувавши до нього ст.75 КК України.
В своїх апеляціях засуджені ОСОБА_6 і ОСОБА_10, посилаючись на пом’якшуючі обставини, просять вирок стосовно них змінити, призначивши покарання не пов’язане з позбавленням волі.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав апеляцію із змінами державного обвинувача і просив її задовольнити, виступи адвокатів ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, пояснення засуджених ОСОБА_10, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, перевіривши матеріали справи та обсудивши доводи поданих апеляцій, колегія суддів вважає, що апеляція із змінами державного обвинувача підлягає частковому задоволенню, а апеляції адвокатів ОСОБА_9, ОСОБА_3, засуджених ОСОБА_6, ОСОБА_10 задоволенню не підлягають за наступних підстав.
Розгляд справи хоча і проведений у спрощеному порядку, відповідно до положень ч.3 ст.299 КПК України, кваліфікація вчиненого, доведеність вини і фактичні обставини справи ніким не оскаржуються, проте вирок підлягає скасуванню, а справа направленню на новий судовий розгляд у зв»язку з істотними порушеннями кримінально-процесуального закону та неправильним застосуванням кримінального закону.
Так, згідно вироку засудженим значиться ОСОБА_5, хоча в судовому засіданні його особа була встановлена і в протоколі судового засідання він зазначений як ОСОБА_10 (Т-4, а.с.250). Так саме по різному його ім»я та по батькові зазначено і в обвинувальному висновку (Т-4, а.с.139-144), анкетні дані не уточнювалися, у зв«язку з чим виникають певні сумніви в особі засудженого.
Крім того, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_5 суд безпідставно застосував до нього ст.71 КК України, оскільки помилково вважав, що злочини були вчинені ним в період іспитового строку. В той же час, не послався на ч.3 ст.72 КК України, яка передбачає самостійне виконання основного покарання у вигляді штрафу.
В порушення вимог ст.93 КПК України суд стягнув із засуджених судові витрати за проведення хімічних досліджень та експертиз в розмірі 1915 грн. 20 коп. в солідарному порядку, в той час коли вони підлягали стягненню з останніх в рівних долях.
В резолютивній частині вироку стосовно ОСОБА_8 суд, застосувавши ст.75 КК України, не вказав від якого саме покарання (основного чи додаткового) його було звільнено.
Що стосується доводів апеляції прокурора із змінами про безпідставне призначення ОСОБА_8 покарання із застосуванням ст.ст. 69, 75 КК України, то колегія суддів вважає їх необґрунтованими, проте при новому судовому розгляді, якщо суд дійде висновку про винуватість ОСОБА_8 у інкримінованих йому злочинах та доцільність застосування вказаних норм закону, то підстави слід більш чітко вмотивувати.
Керуючись ст. ст. 365, 366, 367 КПК України, колегія суддів, -
у х в а л и л а:
Апеляцію державного обвинувача ОСОБА_13. із змінами, –задовольнити частково.
Апеляції адвоката ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_10, адвоката ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_7, засуджених ОСОБА_6, ОСОБА_10, - залишити без задоволення.
Вирок Староміського районного суду м. Вінниці від 03 грудня 2010 року стосовно ОСОБА_5, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8 –скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі.
Міру запобіжного заходу стосовно ОСОБА_6, ОСОБА_7 –тримання під вартою, - залишити без змін.
Судді:
З оригіналом вірно: