ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"17" травня 2011 р.Справа № 5/317/09
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
Головуючого Єрмілова Г.А.
Суддів : Воронюка О.Л.
Лашина В.В.
при секретарі Хом'як О.С.
за участю представників сторін:
від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" - ОСОБА_2, довіреність № 010-01/3296 від 19.05.09;
від ПАТ "Укрсоцбанк" - ОСОБА_3, довіреність № 02-04/609 від 11.10.10;
ліквідатора - Шульги Д.Л., паспорт серіяНОМЕР_1, дата видачі: 11.11.05;
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Філії ПАТ "Держаний експортно-імпортний банк України" в м.Миколаєві
на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.03.2011р.
по справі №5/317/09
про банкрутство ПП "Олімп-Агро"
кредитори:
1) ДПІ у Заводському районі м.Миколаєва;
2) ПАТ "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії;
3) УПФУ в Центральному районі м.Миколаєва;
4) ПАТ "Мегабанк";
5) Філія ПАТ "Держаний експортно-імпортний банк України" в м.Миколаєві
ліквідатор - Шульга Д.Л.
Відповідно до ст.77 ГПК України в судовому засіданні оголошувалась перерва до 17.05.2011р.
Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 06.11.2009р. за заявою голови ліквідаційної комісії ПП "Олімп-Агро" ОСОБА_5 порушено провадження у справі № 5/317/09 про банкрутство підприємства на підставі ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Постановою суду від 10.11.2009р. ПП „Олім-Агро” визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Цуріку М.В., зобов'язано ліквідатора в п'ятиденний строк подати оголошення про визнання підприємства банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у офіційному друкованому органі та надати до суду реєстр вимог кредиторів.
Після публікації оголошення в газеті “Голос України” від 18.11.2009 р. № 218 ліквідатором Цурікою М.В. визнані грошові вимоги ПАТ „Мегабанк”, ПАТ "Держаний експортно-імпортний банк України", ПАТ "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії, УПФУ в Центральному районі м.Миколаєва та ДПІ у Заводському районі м.Миколаєва до банкрута на загальну суму 5 638 523,34грн.
В результаті проведення ліквідаційної процедури ліквідатором була проведена інвентаризація майна підприємства –банкрута та виявлено активів на загальну суму 473 549,00 грн. (двокімнатна квартира, загальною площею 30,8 кв. м., житловий будинок № 63 з відповідними господарськими та побутовими спорудами загальною площею 282,8 кв. м та земельна ділянка, площею 500 кв. м.), що підтверджується інвентаризаційним описом майнових активів банкрута від 10.03.2010 р.
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.06.2010р. затверджено реєстр вимог кредиторів ПП „Олім-Агро” станом на 07.06.10р. на загальну суму 5 638 523,34грн., припинено виконання обов’язків ліквідатора Цуріки М.В., ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Шульгу Д.Л., якого зобов’язано здійснити процедуру ліквідації банкрута відповідно до вимог Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
29.06.2010 р. комітетом кредиторів ПП „Олім-Агро” встановлено порядок продажу майна банкрута - шляхом прямого продажу Приватному підприємству “Форум-2010” за ціною 477 549,00 грн.
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 22.03.2011р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ПП „Олім-Агро” станом на 08.11.2010р. Ліквідовано ПП „Олім-Агро”. Провадження у справі припинено на підставі п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .
Постановляючи зазначену ухвалу, суд першої інстанції виходив з того, що ліквідатором боржника проведено у встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядку ліквідаційну процедуру банкрута, здійснено реалізацію усіх активів підприємства на загальну суму 477 549,00 грн., внаслідок чого були погашені частково вимоги І-ої черги, однак у зв’язку із відсутністю у банкрута інших активів, погасити решту кредиторської заборгованості ПП „Олімп-Агро” не представляється можливим.
Не погоджуючись із вказаною ухвалою суду, Філія ПАТ "Держаний експортно-імпортний банк України" в м.Миколаєві подала апеляційну скаргу, де просить ухвалу від 22.03.2011р. скасувати, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції, посилаючись на порушення судом норм процесуального права (ст.ст.4-2, 4-3, 4-7, 22, 32, 43 ГПК України) та невірне застосування норм матеріального права, зокрема, ст.ст.24-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.105,111 ЦК України та ст.60 ГК України.
Так, в апеляційній скарзі зазначається, що:
- в ліквідаційному балансі кредиторська заборгованість на кінець звітного періоду зазначена „0”, із чого можна зробити висновок, що всі кредиторські вимоги погашені, однак в реєстрі вимог кредиторів, наданому як додаток до звіту ліквідатора, непогашені вимоги кредиторів зазначені у сумі 5 160 974,34грн.;
- ліквідаційний баланс не містить також доказів вжиття ліквідатором заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості у сумі 190 000грн.;
- комітет кредиторів ПП „Олімп-Агро”, в порушення ч.2 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", встановивши інший порядок реалізації належного банкруту майна, не погодив умови та строки відчуження майна, не визначив умови оплати, а тому ліквідатор не мав належних повноважень на укладення 06.10.2010р. договорів купівлі-продажу житлового будинку з земельною ділянкою та квартири. Ліквідатор не надав також доказів розміщення в засобах масової інформації оголошення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна;
- матеріали справи містять суперечливі дані щодо здійснення оцінки майна банкрута;
- дані звіту ліквідатора щодо втрати круглої печатки ПП „Олім-Агро” спростовуються тим, що вказані договори купівлі-продажу майна, платіжні доручення на перерахування коштів скріплені печаткою банкрута. Однак суд не дав належної оцінки наведеним обставинам;
- ліквідаційною комісією ПП „Олімп-Агро” не були здійснені всі заходи, що передують ліквідації підприємства, передбачені цивільним законодавством та Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";
У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ "Мегабанк” просить залишити її без задоволення, а оскаржену ухвалу без змін, посилаючись на те, що ліквідатором були вжиті всі заходи для пошуку майна банкрута, передбачені розділом ІІІ Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Крім того, встановлення комітетом кредиторів іншого порядку продажу майна банкрута не покладає на ліквідатора обов’язків щодо опублікування в засобах масової інформації повідомлення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна.
ПАТ "Мегабанк” зазначає також про те, що встановити третіх осіб, які мали заборгованість перед ПП „Олімп-Агро” виявилось неможливим у зв’язку із втратою всіх документів та пропуском строку позовної давності, у зв’язку з чим на засіданні комітету кредиторів банкрута від 09.02.2011р. було прийнято рішення про списання дебіторської заборгованості.
Відзиви на апеляційну скаргу Філії ПАТ "Держаний експортно-імпортний банк України" в м.Миколаєві від інших учасників провадження у справі про банкрутство ПП „Олімп-Агро”до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.
В судовому засіданні апеляційної інстанції представник іншого кредитора у справі - ПАТ "Укрсоцбанк" в особі Одеської обласної філії доводи скарги підтримав. Ліквідатор ПП „Олімп-Агро” Шульга Д.Л. проти вимог апеляційної скарги заперечував та просив залишити її без задоволення, а ухвалу від 22.03.2011р. без змін.
Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Миколаївської області, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.
Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі
Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).
03.11.2009 р. засновником ПП „Олімп-Агро” ОСОБА_5 прийнято рішення про припинення діяльності підприємства у зв'язку із ліквідацією за власним бажанням та призначення ліквідатором ОСОБА_5
Цього ж дня зазначене рішення було нотаріально посвідчене.
Крім того, 03.11.2009р. голова ліквідаційної комісії ПП „Олімп-Агро” ОСОБА_5 прийняла рішення про звернення до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство підприємства у зв'язку із відсутністю активів та майна.
У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, що прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.
Згідно із ст.18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.
Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення щодо припинення юридичної особи та порядок внесення такого запису.
Проте, докази письмового повідомлення державного реєстратора про прийняття 03.11.2009 р. засновником ПП „Олімп-Агро” рішення про його припинення в матеріалах справи відсутні.
Тобто боржник не надав до суду належних доказів на підтвердження дотримання ним порядку прийняття рішення про припинення юридичної особи.
Всупереч приписам ст.ст.34,43 ГПК України, господарський суд зазначених обставин справи не дослідив та не дав їм належної правової оцінки.
Окрім того, відповідно до вимог ч.4 ст.105 ЦК України, комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації , в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України. Після розміщення комісією з припинення юридичної особи в друкованих засобах інформації повідомлення про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК України, цей факт стає загальновідомим.
Між тим, до заяви про порушення справи про банкрутство ПП „Олімп-Агро” не додано доказів вміщення в друкованих засобах масової інформації публікації оголошення про припинення цього товариства шляхом ліквідації.
Матеріали справи не містять оригіналу або копії Бюлетеню державної реєстрації, з наявним у ньому оголошенням про припинення ПП „Олімп-Агро”, як то передбачено статтею 22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців", згідно якої рішення про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом щодо припинення юридичної особи підлягає опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.
Господарський суд зазначених обставин не перевірив та прийшов до необґрунтованого висновку про достатність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою.
За змістом частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Як вбачається із матеріалів справи, до заяви про порушення провадження по справі ліквідатором ПП „Олімп-Агро” доданий фінансовий звіт суб'єкта малого підприємництва баланс) станом на 30.11.2009 р., проте, в порушення вимог ст. 111 ЦК України, відсутній проміжний ліквідаційний баланс. Місцевий господарський суд на зазначену обставину уваги також не звернув.
Отже, враховуючи вищезазначені вимоги чинного законодавства, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.
Судова колегія наголошує, що докази на підтвердження цих обставин повинні бути надані заявником господарському суду саме на момент порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою.
Аналізуючи матеріали справи, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інстанції, в порушення вимог статті 43 ГПК України, не надав правової оцінки наявності чи відсутності передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, в порядку передбаченому статтею 51 Закону, та не надав правової оцінки змісту поданої ліквідатором ПП „Олімп-Агро” заяви про визнання підприємства банкрутом, не дослідив дотримання заявником вимог статей 104, 105, 110 111 ЦК України та статті 60 ГК України.
За вказаних обставин, здійснене у справі провадження не може вважатися законним з моменту його порушення.
Крім того, судова колегія вважає такими, що заслуговують на увагу, доводи апеляційної скарги про неправильне складення ліквідатором ПП "Олімп-Агро" ліквідаційного балансу в частині зазначення в рядку з кодом 640 (баланс на кінець звітного періоду) "0", оскільки це суперечить даним реєстру вимог кредиторів та звіту ліквідатора, відповідно до яких після завершення ліквідаційної процедури непогашеною залишилась кредиторська заборгованість на загальну суму 5 160 974,34грн.
Судова колегія враховує також пояснення представника ПАТ "Укрсоцбанк" в судовому засіданні апеляційної інстанції про те, що банк має дані стосовно дебіторів ПП „Олімп-Агро”. Крім того, при розгляді справи в суді першої інстанції банк в зауваженнях щодо звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу (т.2 а.с.141-142) зазначав про те, що боржником ПП "Олімп-Агро" є ТОВ СП "НІБУЛОН" відповідно до договору поставки сільськогосподарської продукції №К1301/2006 від 11.06.07р. Однак матеріали справи свідчать про те, що ліквідатор банкрута до банку для отримання такої інформації не звертався, і дебіторська заборгованість була безпідставно списана як безнадійна. Місцевий господарський суд, затверджуючи звіт ліквідатора, наведеним обставинам належної оцінки не дав.
Згідно зі ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК, іншими законодавчими актами.
Поряд з положеннями Закону, господарський суд у справах про банкрутство має право застосовувати норми ГПК України, які передбачають, зокрема припинення провадження у справі.
Згідно до постанови Пленуму Верховного суду України „Про судову практику в справах про банкрутство" від 18 грудня 2009 року N 15, законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1' частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору).
З огляду на викладене, ухвала господарського суду від 22.03.2011р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а провадження у справі про банкрутство ПП „Олімп-Агро” —припиненню.
Судова колегія звертає увагу, що у зв'язку із скасуванням ухвали від 22.03.2011р. та припиненням провадження у справі місцевому господарському суду необхідно вирішити питання про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців відповідного запису щодо юридичної особи –ПП „Олімп-Агро”, згідно Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців".
Керуючись ст.ст.80,85,103,104,105,106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів-
П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу Філії ПАТ "Держаний експортно-імпортний банк України" в м.Миколаєві задовольнити частково.
Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.03.2011р. у справі №5/317/09 скасувати.
Провадження у справі припинити.
Головуючий суддя Г.А. Єрмілов
Суддя О.Л. Воронюк
Суддя В.В. Лашин
Повний текст постанови складено 19.05.2011р.