ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"17" травня 2011 р.Справа № 5/255/10
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
Головуючого Єрмілова Г.А.
Суддів : Воронюка О.Л.
Лашина В.В.
при секретарі Хом'як О.С.
Представники сторін в судове засідання не з'явились. Про час і місце його проведення повідомлені належним чином.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Заводському районі м. Миколаєва
на постанову господарського суду Миколаївської області від 01.02.2011р.
по справі №5/255/10
про банкрутство ТОВ „Аверонторг”
Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд справи відкладався на 17.05.2011р.
Відповідно до ст.81-1 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представників сторін фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 30.12.2010р. за заявою ліквідатора ТОВ “Аверонторг” Кордюкової О.Г. порушено провадження у справі № 5/255/10 про банкрутство товариства на підставі ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Постановою суду від 01.02.2011р. (суддя Міщенко В.І.) ТОВ “Аверонторг” визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Шаповалова А.В., зобов'язано ліквідатора в п'ятиденний строк подати оголошення про визнання підприємства банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у офіційному друкованому органі та надати до суду реєстр вимог кредиторів.
Постанова суду мотивована наявністю рішення власника (учасника) ТОВ “Аверонторг” про припинення товариства, прийнятого внаслідок недостатності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, виконанням ліквідатором товариства вимог ст.ст.105,110, п.1 ст.111 ЦК України, а також даними проміжного балансу товариства станом на 01.09.2010р., який свідчить про відсутність у боржника майна.
Не погоджуючись із зазначеною постановою, ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва подала апеляційну скаргу, де просить постанову від 01.02.2011р. скасувати, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а саме ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, п.20.1.4 ст.20 Податкового кодексу України, ст.ст.36,43,85 ГПК України, п.11.1.1 “Порядку обліку платників податків і зборів та визнання такими, що втратили чинність наказів Державної податкової адміністрації України”, затвердженого наказом ДПА України 22.12.2010р. за №979.
Зокрема, вимоги податкової інспекції мотивовані тим, що:
- з оскарженої постанови не вбачається, в який саме спосіб суд першої інстанції дійшов висновку щодо необхідності визнання ТОВ “Аверонторг” банкрутом, та якими доказами підтверджується здійснення всіх можливих заходів погашення боргу перед кредиторами;
- постанова від 01.02.2011р. не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки не були здійснені всі заходи, що передують ліквідації підприємства, передбачені цивільним законодавством та Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";
- відповідно до наказу ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва від 16.02.2011р. №371 “Про проведення позапланової виїзної перевірки ТОВ “Аверонторг” та направлення на перевірку №321/23-100 від 16.02.2011р. фахівцями ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва здійснено вихід за адресою ліквідатора боржника Шаповалова А.В., який відмовився від отримання наказу та направлення на проведення перевірки, повідомив про ненадання документів фінансово-господарської звітності для проведення позапланової виїзної перевірки, про що було складено відповідні акти. При цьому ТОВ “Аверонторг” відзвітувало до ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва за 2010 рік з показниками фінансово-господарської діяльності понад 22млн.грн. На думку податкової інспекції, вказані факти унеможливлюють реалізацію ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва наданих їй Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" прав, а також обов'язків, встановлених Законом України “Про державну податкову службу в Україні” та Податковим кодексом України;
- ТОВ “Аверонторг” до теперішнього часу, в порушення положень “Порядку обліку платників податків і зборів та визнання такими, що втратили чинність наказів Державної податкової адміністрації України”, не направило до податкової інспекції заяву за формою 8 ОПП, яка в обов'язковому порядку надається у разі початку процедури ліквідації/реорганізації підприємства.
Відзиви на апеляційну скаргу ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.
Учасники провадження у справі про банкрутство своїм правом на участь в судових засіданнях не скористались, хоча про час і місце їх проведення повідомлені належним чином, про причини нез’явлення суд не повідомили.
Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Миколаївської області, проаналізувавши застосування норм процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.
Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі
Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).
У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, що прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.
Згідно із ст.18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.
Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення щодо припинення юридичної особи та порядок внесення такого запису.
Окрім того, відповідно до вимог ч.4 ст.105 ЦК України, комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації , в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України. Після розміщення комісією з припинення юридичної особи в друкованих засобах інформації повідомлення про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК України, цей факт стає загальновідомим.
За змістом частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Як вбачається з матеріалів справи, 26.07.2010 р. власником ТОВ “Аверонторг” Кордюкової О.Г. прийнято рішення за №2 про ліквідацію товариства у зв'язку із скрутним фінансовим становищем підприємства та неспроможністю погасити існуючу кредиторську заборгованість через відсутність активів.
28.07.2010р. до реєстраційної палати виконкому Миколаївської міської ради ліквідатором ТОВ “Аверонторг” направлено повідомлення про припинення юридичної особи, яке цього ж дня було отримано державним реєстратором разом із нотаріально засвідченою копією рішення від 26.07.10р. та копією квитанції за публікацію повідомлення (а.с.17-18).
Оголошення про припинення ТОВ “Аверонторг” було опубліковано в Бюлетені державної реєстрації №155(15) від 10.08.10р. (а.с.19).
13.08.10р. до ліквідатора ТОВ “Аверонторг” надійшла заява про визнання кредиторських вимог від ТОВ “Международний труд” з грошовими вимогами до боржника у сумі 299 236,85грн., які виникли на підставі укладеного поміж сторонами договору поставки №10-32 від 17.03.10р.
У відзиві на зазначену заяву від 24.08.10р. ліквідатором визнана сума заявлених ТОВ “Международний труд” грошових вимог до боржника.
Крім того, ліквідатором боржника складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ “Аверонторг” станом на 01.09.10р., за даними якого у товариства відсутні будь-яки активи, а у розділі “пасив” значиться сума заборгованості перед ТОВ “Международний труд”.
01.12.2010р. ліквідатором ТОВ “Аверонторг” Кордюкової О.Г. прийнято рішення про звернення до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство підприємства.
Водночас, судова колегія звертає увагу на те, що відповідно до пункту 8.1 п.п. 8.1.1. Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого Наказом Державної податкової адміністрації України № 80 від 19.02.1998 (який діяв до 22.12.2010р.), юридичній особі, крім військових частин, у разі прийняття рішення про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи судом, голові комісії з припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення податкових зобов'язань або податкового боргу платника податків у разі ліквідації платника податків, слід у 3-денний термін від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення, подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи:
- заяву про припинення платника податків за ф. N 8-ОПП (додаток 8), дата якої фіксується в журналі за ф. N 6-ОПП (додаток 6);
- оригінал довідки за формою N 4 ОПП;
- копію розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те засновницькими документами про ліквідацію;
- копію розпорядчого документа про утворення ліквідаційної комісії.
Зазначене є підставою для проведення податковою інспекцією документальної позапланової перевірки платника податків.
Однак, незважаючи на те, що повідомлення про припинення юридичної особи, нотаріально засвідчена копія рішення від 26.07.10р. та копія квитанції за публікацію повідомлення були подані державному реєстратору ще 28.07.2010р., ліквідатор ТОВ “Аверонторг” податкову інспекцію про перебування товариства у процесі припинення не повідомив.
При цьому, повідомлення на адресу ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва про припинення юридичної особи ТОВ “Аверонторг” без номера та без дати (а.с.33), судовою колегією у якості належного доказу дотримання боржником зазначених вимог закону не сприймається, адже його зміст не відповідає формі заяви №8-ОПП, встановленій Порядком обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), який був чинний на той час. Крім того, матеріали справи не містять доказів реєстрації цього повідомлення в журналі за ф. N 6-ОПП та направлення до податкової інспекції інших документів, наведених в п.п.8.1.1 цього Порядку.
Однак місцевий господарський суд, в порушення ст.43 ГПК України, зазначеним обставинам належної оцінки не дав та дійшов передчасного висновку про наявність достатніх підстав для здійснення провадження у справі про банкрутство ТОВ “Аверонторг” в порядку ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
З огляду на викладене, а також те, що за твердженням податкової інспекції, ТОВ “Аверонторг” відзвітувало до ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва за 2010 рік з показниками фінансово-господарської діяльності понад 22млн.грн., судова колегія доходить висновку, що постанова господарського суду від 01.12.2011р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а справа - направленню на розгляд до суду першої інстанції.
Керуючись ст.ст.85,103-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів-
П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Заводському районі м. Миколаєва задовольнити частково.
Постанову господарського суду Миколаївської області від 01.02.2011р. у справі №5/255/10 скасувати.
Справу направити на розгляд до господарського суду Миколаївської області.
Головуючий суддя Г.А. Єрмілов
Суддя О.Л. Воронюк
Суддя В.В. Лашин
Повний текст постанови складено 19.05.2011р.