Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Н.Б.Таценко

суддів М.В.Сидоренко, М.А. Мишкіної

секретар судового засідання  Буравльова О.М.

за участю представників учасників процесу:

від прокурора: Светницький І.С. старший помічник Військового прокурора Одеського гарнізону -довіреність № 1111 від 30.03.2007р.

від позивача: не з'явився

від відповідача: ОСОБА_1. -довіреність б/н від 06.11.2007р.

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача: Коновец К.Н. -довіреність № 2/1817 від 26.07.2006р.

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційне подання Військового прокурора Одеського гарнізону

на рішення господарського суду Одеської області

від 28.11.2007р.

по справі № 9/286-07-7973

за позовом: Військового прокурора Одеського гарнізону в інтересах держави в особі Міністерства оборони України в особі Херсонської квартирно-експлуатаційної частини району

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача: Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради

до відповідача: Суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_2

про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою та про знесення самовільно побудованих будівель та споруд

Рішенням господарського суду Одеської області від 28.11.2007р. по справі  № 9/286-07-7973 (суддя Бакланова Н.В.) в задоволенні позову Військового прокурора Одеського гарнізону в інтересах держави в особі Міністерства оборони України в особі Херсонської квартирно-експлуатаційної частини району, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради до Суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_2 (далі СПД ОСОБА_2.) про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою та про знесення самовільно побудованих будівель і споруд відмовлено, т. я. доводи позивача про незаконне захоплення і використання відповідачем частини земельної ділянки, наданої для потреб оборони, по АДРЕСА_1 не відповідають дійсності, розташований з дотриманням чинного законодавства по АДРЕСА_2 об'єкт торгівлі, який належить СПД ОСОБА_2., знаходиться за межами земельної ділянки, наданої Херсонській КЕЧ району, склад цивільного правопорушення у відповідача відсутній.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням господарського суду Військовий прокурор Одеського гарнізону звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційним поданням № 7233 від 12.12.2007р., в якому просить скасувати вказане рішення, прийняти нове рішення, позов задовольнити в повному обсязі, оскільки незважаючи на наведені військовою прокуратурою Одеського гарнізону доводи суд в порушення ст. ст. 4-2, 33, 43 ГПК України не об'єктивно та не всебічно з'ясував  обставини справи, зокрема не врахував наявність житлового будинку за адресою: м. Одеса,АДРЕСА_2 і розташування пункту по реалізації продовольчих товарів, що належить СПД ОСОБА_2., на протилежному боці дороги -Лазурного провулку на земельній ділянці, що перебуває у постійному користуванні Херсонської КЕЧ району, а саме на території військової частини А1620.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційного подання та заслухавши представників учасників процесу, колегія суддів,  -

В с т а н о в и л а:

Відповідно до рішення ХІV сесії ІІ скликання Авангардівської селищної ради народних депутатів від 11.02.2000р. № 203 Квартирно-експлуатаційній частині Херсонського району надано у постійне користування 63,90 гектарів землі для потреб оборони, на підставі якого видано Державний акт на право постійного користування землею від 20.03.2000 р., зареєстрований в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за № Р-16-01.

28.09.2007р. Військовий прокурор Одеського гарнізону звернувся до господарського суду з позовною заявою № 6003, в якій просить на підставі ст. ст. 77, 92, 95, ч. 2 ст. 20 Земельного кодексу України зобов'язати СПД ОСОБА_2. звільнити та повернути земельну ділянку площею 15 кв. м. території військової частини А1620, розташовану за адресою: м. Одеса, АДРЕСА_1, Херсонській КЕЧ району, знести самовільно встановлений на зазначеній території військової частини А1620 некапітальний пункт по реалізації продовольчих товарів з посиланням на підтвердження вказаних обставин листом № 2/1814 від 24.09.2004р. начальника Управління розвитку торгівлі та побутового обслуговування Одеської міської ради і листом № 42-02-12 від 25.01.2007р. голови Авангардівської селищної ради.

Рішенням господарського суду Одеської області від 28.11.2007р. по справі  № 9/286-07-7973 в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю з мотивів, наведених в описовій частині постанови. При цьому головною обставиною в даному випадку являється визначення місця розташування об'єкта торгівлі та сфери послуг, що належить СПД ОСОБА_2. Так, згідно  дозволу № 05011 ОБ Виконавчого комітету Одеської міської ради від 15.05.2007р. СПД ОСОБА_2. вправі розмістити „Павільйон для здійснення роздрібної торгівлі продовольчими товарами" за адресою: м. Одеса,АДРЕСА_2. Знаходження об'єкта торгівлі саме на перехрестіАДРЕСА_2 підтверджується договором оренди окремого індивідуально визначеного майна № 2751 від 01.05.2007 р., укладеного між СПД ОСОБА_2. та Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, дозволом № 144 ВНПД Малиновського районного відділу м.  Одеси ГУ МНС України в Одеській області, листом №1935  від   14.05.2007р. Управління  архітектури та містобудування Одеської міської ради про узгодження строку експлуатації павільйону, узгодженням заступника начальника Управління Державтоінспекції ГУ МВС України в Одеській області розміщення об'єкту дрібно-роздрібної торгівлі поАДРЕСА_2 від 25.05.07р. Вищеперелічені документи спростовують твердження позивача про знаходження об'єкта торгівлі за адресою: м. Одеса, АДРЕСА_1, і одночасно про його самовільне розміщення.

Наразі положення апеляційного подання щодо існування житлового будинку за адресою: м. Одеса,АДРЕСА_2, а в зв'язку з цим розташування об'єкта торгівлі в іншому місці на протилежному боці дороги -Лазурного провулку на земельній ділянці, що перебуває у постійному користуванні Херсонської КЕЧ району, а саме на території військової частини А1620 не заслуговують на увагу, т. я. суду належні і допустимі докази по ст. 34 ГПК України в підтвердження розташування житлового будинку поАДРЕСА_2 всупереч ст. 33 ГПК України не надані. Крім того, навіть факт існування поАДРЕСА_2 житлового будинку не являється доказом в розумінні ст. 34 ГПК України знаходження об'єкта торгівлі саме по АДРЕСА_1, а не згідно дозволу  № 05011 ОБ Виконавчого комітету Одеської міської ради від 15.05.2007р. за адресою: м. Одеса,АДРЕСА_2. Причому з довідки Управління архітектури та містобудування Виконавчого комітету Одеської міської ради від 07.10.2004р. випливає, що правові документи на землекористування по адресу:АДРЕСА_2 в архіві не рахуються. Вказана обставина підтверджується посиланнями представника третьої особи в апеляційному засіданні, згідно яким у виданому позивачу Державному акті на право постійного користування землею від 20.03.2000р. міститься тільки зазначення площі виділеної земельної ділянки без геодезичної підоснови, докази належності земельної ділянки, де розміщений  об'єкт торгівлі, КЕЧ Херсонського району відсутні.

За таких обставин рішення господарського суду Одеської області від 28.11.2007р. відповідає чинному законодавству, матеріалам та обставинам справи, правові підстави для його скасування і задоволення апеляційного подання відсутні.

Керуючись ст. ст.  99, 101 -103, 105 ГПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 28.11.2007р. по справі  № 9/286-07-7973  залишити без змін, а апеляційне подання без задоволення.

Головуючий суддя                                                                                   Н.Б.Таценко

Суддя                                                                                                             М.В.Сидоренко         

Суддя                                                                                                              М.А. Мишкіна

Постанова підписана 16.01.2008р.