2-а-573/11

         ПОСТАНОВА

           ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

28 лютого 2011 року суддя Ворошиловського районного суду м. Донецька Орєхов О.І., розглянувши в порядку скороченого провадження справу адміністративного судочинства за позовною заявою ОСОБА_2 до Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька про перерахунок пенсії згідно ст.ст.40,42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», -  

ВСТАНОВИВ:

11 січня 2011  року позивачка  ОСОБА_2  звернулася до суду з даним позовом до Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька про зобов'язання відповідача провести перерахунок і виплату пенсії за віком з урахуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузі економіки України за 2009 р., посилаючись на наступні обставини:  позивачка отримує пенсію за віком, перебуває на обліку в правління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька.

Після призначення пенсії продовжує працювати.

11 серпня 2010 року ОСОБА_2 звернулася до УПФУ у Ворошиловському районі м. Донецька з письмовою заявою про перерахунок пенсії за стажем та заробітній плат як працюючому пенсіонеру відповідно до ч.4 ст.42 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»у зв*язку з тим, що  після призначення пенсії  вона має більше 24 місяців страхового стажу.

Відповідний перерахунок відповідачем було здійснено. При цьому, як  свідчить відповідь  Управління ПФУ у Ворошиловському районі м. Донецька при перерахунку пенсії була застосована  середня заробітна плата по Україні за 2007 рік -1197.91 грн.

Таким чином, пенсію внаслідок  такого перерахунку було знижено і тим самим, було  порушено діюче законодавство України та конституційне право позивачки на порахунок пенсії, як працюючому пенсіонеру.

Позивачка вважає дії відповідача, щодо застосування середньої заробітної плати за 2007 рік при перерахунку пенсії у 2010 році такими, що порушують норми діючого законодавства, її права та інтереси.

Просить суд визнати неправомірними дії Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька щодо відмови ОСОБА_2 в проведенні  перерахунку пенсії за зарплатою із застосуванням показника заробітної плати (доходу. В середньому на одну особу в цілому  по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону України  «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»враховується для обчислення пенсії за 2009 рік в розмірі 1650.43и грн., з серпня 2010 року, а також зобов*язати Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька  здійснити ОСОБА_2 перерахунок пенсії відповідно до ч.2 ст.40 та ст.42 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням показника заробітної плати (доходу) в середньому н одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені  страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року  перерахунку пенсії, тобто із застосуванням показника за 2009 рік у розмірі 1650.43 грн., з 01.09.2010 року.

Відповідач надав суду заперечення проти позову, в яких позов не визнав та зазначив, що у даній справі виділені наступні періоди дії Закону «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»: з 01.01.2008 року по 22.05.2008 року - дія змін у Законі України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»до моменту винесення Конституційним судом рішення №10-рп/2008; з 22.05.2008 року і по сьогоднішній день - повернення до дії Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»в редакцій чинній до 01.01.2008 року. Виникнення спірних правовідносин припадає на період після 22.05.2008 року (Закон «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»діє в редакції чинній до 01.01.2008 року). 11.08.2010 року  позивач звернувся  з заявою про перерахунок пенсії.

Відповідно до статті ч. 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне   пенсійне   страхування»  у   разі,   якщо   застрахована   особа   після   призначення   пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії.

Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону. Законом України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»від 28.12.2007 року № 107-IV були внесені зміни, в тому числі й до Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування».

Зазначена стаття була викладена в такій редакції: у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди  страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону.

У разі якщо застрахована особа після призначення (перерахунку) пенсії має менше ніж 24 місяці страхового стажу, перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію.

Якщо пенсіонер, продовжуючи працювати, набув стажу, достатнього для призначення пенсії відповідно до частини першої статті 28 цього Закону, то за заявою пенсіонера провадиться відповідний перерахунок пенсії, незалежно від того, скільки часу минуло після призначення пенсії при неповному стажі, з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію.

Обчислення страхового стажу, який дає право на перерахунок пенсії відповідно до цієї частини, здійснюється не раніше дня, наступного за днем, по який обчислено страховий стаж при призначенні (попередньому перерахунку) пенсії.

Рішенням Конституційного Суду України № 10-рп від 22.05.2008 року у справі за конституційними поданнями Верховного Суду України щодо відповідності Конституції України (конституційності) окремих положень статті 65 розділу І, пунктів 61, 62, 63, 66 розділу II, пункту З розділу III Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»від 28.12.2007 року № 107-УІ, 101 народного депутата України щодо відповідності Конституції України (конституційності) положень статті 67 розділу І, пунктів 1-4, 6-22, 24-100 розділу II Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»визнані такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними), у тому числі, положення п. 35 розділу II Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»(стосується внесення змін до ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»).

Конституційний Суд України дійшов висновку, що законом про Державний бюджет не можна вносити зміни до інших законів, зупиняти їх дію чи скасовувати їх, оскільки з об'єктивних причин це створює протиріччя у законодавстві, і як наслідок - скасування та обмеження прав і свобод людини і громадянина.

Згідно п. 5 резолютивної частини рішення Конституційного суду від 22.05.2008 року, положення Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України», визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України цього рішення.

Відповідно до рішення Конституційного суду України від 30.09.2010 року №20-рп/2010 визнання неконституційним Закону або його окремих положень означає відновлення дії попередньої редакції норм.

Таким чином норми ст.ст.40, 42 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»поновили редакцію, яка діяла до 01.01.2008 року.

Відповідно до ч.4 ст.42 Закону України «»Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»від 09.07.2003 року №1058-ІV, яка діяла на час звернення позивача за перерахунком пенсії, у разі якщо застрахована особа  після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з рахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок  пенсії  провадиться не раніш як через два роки після  попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої було обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частин першій статті 40 цього закону.

При цьому частиною першою ст. 40 Закону  для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 01 липня 2000 року, незалежно  від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 01 липня 2000 року. Частиною другою статті 40 Закону визначено формулу для  обчислення  пенсії. Складовою якої є середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за  календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.

Таким чином, починаючи з 22 травня 2008 року і станом на час звернення позивача з заявою про перерахунок  пенсії діяла редакція частини першої та другої статті 40, частини четвертої сьт.42 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»в редакції Закону від 09.07.2003 року №1058-ІV, які не містили в собі вимоги при перерахунку пенсії застосовувати показник середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка  відповідно до  цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії.

Середня заробітна плата працівників, зайнятих в галузях економіки України, про яку йдеться в частині 2 ст.40 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»в редакції Закону від 09.07.2003 року № 1058-ІV, та середня заробітна плата  (дохід) в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»враховується для обчислення пенсії, про яку йшлося в частині 2 ст.40 та частині 4 ст.42 Закон України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»в редакції Закону від 28.12.2007 року №107-VІ не є  тотожними поняттями, оскільки визначення цих показників складається з різних економічних критеріїв. А отже ототожнювати та підміняти ці різня поняття неможливо.

Тобто, редакція Закону, на якій послався суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги, станом на час  звернення позивача за перерахунком пенсії не була чинною і суд першої інстанції не міг її застосувати. Саме це і призвело до неправильного вирішення справи.

Відповідно до пункт 6 статті 92 Конституції України виключно законами України виключно законами України визначаються, зокрема, форма і види пенсійного забезпечення. Згідно частини 3 ст.4 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування»виключно законами про пенсійне  забезпечення визначаються види пенсійного забезпечення, умови, норми та порядок пенсійного забезпечення.

Твердження про те, що до спірних відносин мають застосовуватися норми постанови Кабінету Міністрів України №530 від 28.05.2010 року «Про деякі  питання соціального захисту окремих категорій громадян»є помилковим. Закон України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне  страхування»має вищу юридичну силу чим постанова Кабінету Міністрів України №530 від 28.05.2010 року і саме його норми слід застосовувати при розгляді даного спору. Цей висновок випливає зі змісту ч.4 ст.4 Цивільного кодексу України –якщо постанова Кабінету міністрів України суперечить положенням цього Кодексу або іншому закону, застосовуються положення цього Кодексу або іншого закону. А згідно ч.4 ст.9 Кодексу адміністративного судочинства України у разі невідповідності нормативно-правового акта Конституції України (254к/96-ВР), закону України, міжнародному договору, згод  на обов*язковість якого надана Верховною радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу.

В ч.4 ст.45 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування», зазначено: перерахунок призначеної пенсії, крім випадків, передбачених частиною першою статті 35, частиною другою статті  38, частиною третьою статті 42 і частиною п*ятою статті 48 цього Закону, провадиться в такі строки:

У разі виникнення права на підвищення пенсії - з першого числа місяця, в якому пенсіонер звернувся за перерахунком  пенсії, якщо  відповідну заяву з усім необхідними документами подано ним до 15 числа включно, і з першого числа наступного місяця, якщо заяву  з усіма  необхідними документами подано ним після 15 числа.

Позивач звернувся до управління Пенсійного фонду України  у Ворошиловському районі м. Донецька з заявою 11.08.2010 року, тобто право на отримання щомісячної доплати  до пенсії може виникнути, відповідно  з 01.08.2010 року.

Відповідач просив у задоволенні позову відмовити.

Суд, дослідивши матеріали справи, приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст.71 КАС України адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Суд приходить до висновку, що представник  відповідача  не  довів правомірність своїх дій.

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, знаходиться на обліку в Управлінні пенсійного фонду України в Ворошиловському районі м. Донецька та отримує пенсію за віком (пенсійне посвідчення  серія НОМЕР_1) (а.с.8).

Продовжуючи працювати, ОСОБА_2  звернулася до Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька з  заявою про перерахунок пенсії.

Листом від 22.12.2010 року № 896/К-01-01-04 Управління Пенсійного фонду України  Ворошиловському районі м. Донецька повідомило позивачу, що  управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька з 01.08.2010 року згідно заяви позивача  від 11.08.2010 року провело перерахунок пенсії відповідно до ст. 42 Закону України «Про загальнообов*язкове державне пенсійне страхування».

В зв*язку з відсутністю законодавчого врегулювання питання визначення показника середньої заробітної плати по Україні, з 2009 року та по теперішній час, перерахунки пенсії проводяться відповідно до підпункту 3 п.11 постанови Кабінету міністрів України від 28.05.2008 року із застосуванням показника заробітної плати, яка діяла на момент прийняття постанови -1197.91 грн. (за 2007 рік)(а.с.7).

Згідно до ч.2 ст.40 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»для обчислювання розміру пенсії застосовується середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням (перерахунком) пенсії, тобто  в даному  випадку повинна використовуватися середня заробітна плата за 2009 рік. При відсутності на момент призначення (перерахунку) пенсії даних про середню заробітну плату працівників, зайнятих у галузях економіки України за попередній рік для визначення заробітної плати (доходу) враховується нова середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за місяці попереднього року з послідуючим перерахунком заробітної плати (доходу) для обчислення пенсії після отримання даних про середній заробіток працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, попередній року звернення за призначенням (перерахунком) пенсії.

Відповідно до статті ч. 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої статті 40 цього Закону.

Ця норма Закону Управлінням ПФУ в Ворошиловському районі м. Донецька не була дотримана та для перерахунку розміру пенсії була прийнята не середня заробітна плата за 2009 р., а середня заробітна плата за 2007 рік, що суперечить вищевказаному Закону.

Таким чином, є наявними правові підстави для визнання бездіяльності не правомірною в
порушенні права на перерахунок пенсії виходячи із середньої плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік відповідно до ч.4 ст.42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування».

Частиною 4 ст.45 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" зазначено, що перерахунок призначеної пенсії, крім випадків, передбачених ч.1 ст.35, ч.2 ст.38, ч.3 ст. 42 і ч.5 ст.48 цього Закону, провадиться в такі строки: у разі виникнення права на підвищення пенсії - з першого числа місяця, в якому пенсіонер звернувся за перерахунком пенсії, якщо відповідну заяву з усіма необхідними документами подано ним до 15 числа включно, і з першого числа наступного місяця, якщо заяву з усіма необхідними документами подано ним після 15 числа.          

Позивач звернувся до управління Пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька з заявою 11.08.2010 року, тобто право на отримання щомісячної доплати до пенсії у нього виникло, відповідно з 01.08.2010 року.

Згідно ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно ст.22 Конституції України конституційні права і свободи гарантуються і не можуть бути скасовані. При прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законів не допускається звуження змісту га обсягу існуючих прав і свобод».

Відповідачем не надано суду доказів та не доведено правомірності свого рішення щодо не перерахунку пенсії виходячи із середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік відповідно до ч.4 ст.42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування».

Згідно ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У відповідності до ч.2 ст.71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок, щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Відповідачем не надано суду доказів та не доведено правомірності свого рішення щодо не перерахунку пенсії виходячи із середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2007 рік відповідно до ч.4 ст.42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування».

Враховуючи положення ст.40 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», керуючись принципом адміністративного судочинства, а саме верховенством права, з метою забезпечення передбаченого Конституцією України права позивача на належне соціальне забезпечення, суд вважає необхідним задовольнити позовні вимоги і зобов'язати Управління пенсійного фонду України в Ворошиловському районі м. Донецька здійснити з 01.08.2010 року перерахунок щомісячного розміру її пенсії, виходячи із середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік, затвердженої Державним комітетом статистики, у сумі 1650,43 грн.

На підставі викладеного та керуючись Законом України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», Законом України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України», рішенням Конституційного Суду України №10-рп від 22.05.2008 року, ст.ст. 161-163, 183-2 Кодексу адміністративного судочинства України, -

ПОСТАНОВИВ:

Позов  задовольнити.

Визнати неправомірними дії Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька стосовно відмови ОСОБА_2 у перерахунку розміру пенсії згідно з ч.2 ст.40 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», тобто виходячи із середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік.

Зобов'язати Управління пенсійного фонду України у Ворошиловському районі м. Донецька зробити з 01 серпня 2010 року перерахунок щомісячного розміру пенсії ОСОБА_2 виходячи із середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України за 2009 рік, з рахуванням фактично виплачених сум.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня отримання її копії.

Суддя Ворошиловського районного

       суду міста Донецька О.І. Орєхов