КОПІЯ
Справа № 11-748, 2007 року Головуючий в 1-й інстанції Логінова С.М.
Категорія: ст.ст. 309 ч.2, 311 ч.1 КК України Доповідач Бойко Л.В.
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
26 грудня 2007 року Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Хмельницької області у складі:
головуючого - судді Шершуна В.В.
суддів Бойко Л.В., Козачка С.В.
при секретарі Філюк А.М.
з участю прокурора Підлісного О.В.
розглянула у відкритому судовому засіданні в м.Хмельницькому кримінальну справу за апеляцією прокурора, який брав участь у розгляді справи на вирок Хмельницького міськрайонного суду від 26 червня 2007 року.
Цим вироком ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1року народження, уродженця смт Летичів Хмельницької області, жителя АДРЕСА_1, українця, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, на утриманні неповнолітня дитина, працюючого за наймом, раніше судимого:
- 11.04.2002 року Летичівським районним судом Хмельницької області за ст.ст. 185 ч.2, 304, 70 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку тривалістю 2 роки;
- 13.08.2004 року Деражнянським районним судом Хмельницької області за ст.ст.309 ч.2, 71 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі, 21.06.2006 року звільнений від відбування покарання умовно-достроково на 1 рік 1 місяць 19 днів,
засуджено:
- за ст. 309 ч.2 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі,
- ст.311 ч.1 КК України до 1 року 6 місяців обмеження волі.
На підставі ст.70 ч. 1 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_1. покарання у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ст. 71 КК України ОСОБА_1. частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Деражнянського районного суду Хмельницької області від 13.08.2004 року і остаточно призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.
На підставі ст.75 КК України ОСОБА_1. звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням, встановлено іспитовий строк тривалістю 2 роки.
Відповідно до ст.76 КК України покладено на ОСОБА_1. такі обов'язки: не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи; повідомляти органи кримінально-виконавчої системи про зміну місця проживання; періодично з'являтись для реєстрації в органи кримінально-виконавчої системи.
Долю речових доказів вирішено відповідно до ст. 81 КПК України.
Стягнуто з ОСОБА_1. на користь НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області судові витрати за проведення судово-хімічних експертиз в сумі 635 грн. 55 коп.
Запобіжний захід залишено попередній - підписку про невиїзд.
ОСОБА_1. засуджено те, що він 10 березня 2007 року із таблеток теофедрину, які придбав у невстановленої слідством особи та привіз у м. Хмельницький, в під'їзді будинку біля магазину „Електроніка” по вул. Зарічанській, для власних потреб без мети збуту виготовив наркотичну речовину. Того ж дня близько 14 год. 30 хв. біля магазину „Універсам", що по вул. Зарічанській ОСОБА_1. був затриманий працівниками міліції, які виявили та вилучили у нього одноразовий пластиковий стакан, на 1/6 частини заповнений наркотичним засобом - кустарне виготовленим препаратом з ефедрину, що містить меткатінон (ефедрон), маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,22 гр.
13 березня 2007 року ОСОБА_1. в парку біля ЗОШ № 21 м. Хмельницького із таблеток теофедрину та перманганату калію, які зберігав вдома та привіз у м. Хмельницький з метою їх використання для виготовлення наркотичного засобу, для власних потреб без мети збуту виготовив наркотичну речовину. Того ж дня близько 18 год. біля будинку № 4 по вул. Зарічанській у м. Хмельницькому ОСОБА_1. був затриманий працівниками міліції, які виявили та вилучили у нього: одноразовий медичний шприц об'ємом 5 мл з 3 мл наркотичного засобу - кустарне виготовленим препаратом з ефедрину, що містить ефедрон, ефедрин, іони марганцю, ацетат-іонн, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,118 гр. та паперовий згорток із прекурсором - перманганатом калію, вагою 0,4 гр.
Як вбачається з апеляції прокурора, він, не оспорюючи правильності кваліфікації дій засудженого, просить скасувати вирок суду першої інстанції в зв'язку з м'якістю призначеного покарання та постановити новий вирок, яким засудити ОСОБА_1. за ст.309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, за ст.311 ч.1 КК України до 2 років обмеження волі, на підставі ст.70 КК України остаточно призначити 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Деражнянського районного суду Хмельницької області від 13.08.2004 року і остаточно призначити покарання у вигляді 3 років 1 місяця позбавлення волі.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, міркування прокурора про скасування вироку суду у зв'язку з м'якістю призначеного покарання і провівши у справі часткове судове слідство, перевіривши матеріали кримінальної справи і обговоривши доводи, наведені в апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає частковому задоволенню.
Згідно з ч.1 ст. 378 КПК України апеляційний суд скасовує вирок суду першої інстанції і постановляє свій вирок у зв'язку з необґрунтованим звільненням засудженого від відбування покарання на підставі ст.75 КК України.
Відповідно до ст.299 КПК України суд першої інстанції визнав недоцільним дослідження доказів стосовно фактичних обставин справи, які в апеляції не оспорюються. Таке рішення суду відповідає вимогам закону. У зв'язку з цим, колегія суддів немає можливості перевірити висновок суду першої інстанції щодо фактичних обставин справи у відповідності до вимог ст.365 ч.1 КПК України.
Однак ці обставини не позбавляють колегію суддів можливості перевірити рішення суду першої інстанції в частині призначення засудженому покарання.
Згідно вимог ст.65 КК України покарання призначається судом з урахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину, особи винного та обставин, що пом'якшують та обтяжують покарання.
При призначенні покарання суд обґрунтовано визнав за обставини що пом'якшують покарання засудженому його щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, що на його утриманні малолітня дитина, позитивну характеристику за місцем проживання.
Разом з тим, суд першої інстанції не визнав за обставину, що обтяжує покарання те, що ОСОБА_1. має рецидив злочинів. При цьому не прийняв до уваги, що засуджений раніше судимий за злочин, пов'язаний із незаконним обігом наркотичних засобів і злочини за які він засуджується, вчинив у період умовно-дострокового звільнення.
За таких обставин колегія суддів уважає, що у суду не було підстав звільняти ОСОБА_1. від відбування покарання з випробуванням. У цьому випадку тільки реальне відбування покарання у межах мінімального строку, установленого санкцією ч.2 ст.309 КК України буде справедливим, необхідним і достатнім для його виправлення та запобігання вчиненню нових злочинів.
Виходячи з наведеного та керуючись ст.ст.378, 379 КПК України, колегія суддів судової палати, -
п р и с у д и л а:
Апеляцію прокурора задоволити частково.
Вирок Хмельницького міськрайонного суду від 26 червня 2007 року щодо ОСОБА_1 в частині звільнення його від відбування покарання з випробуванням і встановленням іспитового строку 2 роки на підставі ст.75 КК України скасувати.
Призначити ОСОБА_1покарання:
- за ч.2 ст.309 КК України у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі;
- за ч.1 ст.311 КК України 1 рік 6 місяців обмеження волі.
Відповідно до ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, призначити ОСОБА_1. покарання у виді 2 роки 6 місяців позбавлення волі.
На підставі ст.71 КК України ОСОБА_1. частково приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком суду від 13 серпня 2004 року і остаточно призначити покарання 3 роки позбавлення волі.
Речові докази - одноразовий медичний шприц з наркотичним засобом, пластиковий стакан та паперовий згорток з перманганатом калію знищити.
Стягнути з ОСОБА_1. судові витрати на користь НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області за проведення судово-хімічної експертизи в сумі 635 грн. 55 коп.
Запобіжний захід ОСОБА_1. залишити попередній - підписку-про невиїзд.
Вирок може бути оскаржений до судової палати з кримінальних справ Верховного Суду України через Апеляційний суд Хмельницької області протягом одного місяця з моменту його проголошення.
Головуючий /підпис/
Судді /підписи/
З оригіналом згідно: суддя апеляційного суду Л.В. Бойко