Справа № 643/12522/19

Провадження № 1-кп/643/272/22

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.02.2022 року Московський районний суд м. Харкова у складі:

головуючого - судді  ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання – ОСОБА_2

прокурора – ОСОБА_3

обвинуваченого – ОСОБА_4

захисника обвинуваченого  ОСОБА_4 – адвоката ОСОБА_5

обвинуваченого – ОСОБА_6

захисника обвинуваченого  ОСОБА_6 – адвоката ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Харкові клопотання обвинуваченого  ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до речей і документів у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42019220750000057 від 25.03.2019року за обвинуваченням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28, ч.3 ст.369-2 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Московського районного суду м.Харкова перебуває на розгляді вищевказане кримінальне провадження.

Через канцелярію суду від обвинуваченого ОСОБА_4 надійшло клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів, а саме про надання дозволу на отримання у оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » за адресою: АДРЕСА_1 інформацію в електронному та паперовому вигляді за телефонним номером оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_1 щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також фактичну адресу місцеперебування абонента в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання та вхідних, вихідних SMS-повідомлень і інформацію про трафік, з урахуванням нульових дзвінків даного телефонного номеру, маршрутів передавання з адресною ідентифікацією пунктів закінчення телекомунікаційних мереж (базових) станцій, а також про IMEI апарата, яким користується абонент ОСОБА_8 за період з 27 березня 2019року з 09:00години по 28 березня 2019року до 18:00години та про надання дозволу на отримання у оператора мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » за адресою: АДРЕСА_2 інформацію в електронному та паперовому вигляді за телефонним номером оператора мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » № НОМЕР_2 щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також фактичну адресу місцеперебування абонента в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання та вхідних, вихідних SMS-повідомлень і інформацію про трафік, з урахуванням нульових дзвінків даного телефонного номеру, маршрутів передавання з адресною ідентифікацією пунктів закінчення телекомунікаційних мереж (базових) станцій, а також про IMEI апарата, яким користується абонент ОСОБА_9 за період з 27 березня 2019року з 09:00години по 28 березня 2019року до 18:00години. Виконання ухвали суду доручити йому особисто.

Надання тимчасового доступу до зазначених вище даних обвинувачений ОСОБА_4 мотивує тим, що 11.03.2021року дистанційно в режимі відеоконференції був допитаний свідок обвинувачення ОСОБА_8 , який надав покази щодо його участі у якості понятого в огляді, копіюванні та врученні заздалегідь ідентифікованих засобів – грошових купюр, яке мало місце 28.03.2019року в транспортному засобі на АДРЕСА_3 . Відповідно показів свідка ОСОБА_8 у березні 2019 року він був студентом Харківського університету « ІНФОРМАЦІЯ_5 » і спільно з студентом юридичного закладу ОСОБА_10 був направлений деканом факультету на допомогу працівнику СБУ, після чого вони приймали участь в огляді та врученні грошових коштів незнайомому чоловіку, який повинен був їх передати працівникам поліції у вигляді неправомірної вигоди. Ця подія відбулася в автомашині працівника СБУ (марку та номер не пам`ятає) біля будинку АДРЕСА_3 близько о 09:00год. Особу, яка приймала участь в огляді заздалегідь ідентифікованих грошових коштів у якості заявника, він не пам`ятає і свідчення щодо особи надати не може. Згідно протоколу допиту ОСОБА_8 на досудовому розслідуванні, який відбувся 29.03.2019року, зазначено, що свідок користувався телефоном мобільного оператору ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_1 . Вважає, що протокол огляду копіювання та вручення заздалегідь ідентифікованих засобів – грошових купюр, який був виготовлений за допомогою комп`ютерної техніки старшим оперуповноваженим в ОВС 1 сектору 2 відділу ГВ БКОЗ Управління СБУ в Харківській області підполковником ОСОБА_11 , не був складений в транспортному засобі саме 28.03.2019року, а поняті ОСОБА_12 та ОСОБА_13 і заявник ОСОБА_9 не були присутні у вказаний в протоколі день та час при складанні цього протоколу, що ставить під сумнів процесуальну якість цього документу і відповідність діючому КПК України. Сам ОСОБА_9 користується мобільним телефоном № НОМЕР_2 оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_4 ». Цей номер зафіксований в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань на ім`я підприємця ОСОБА_9 а також зафіксовано в протоколах допиту свідка ОСОБА_9 . Крім того зазначив, що ОСОБА_9 є нештатною особою у працівників СБУ, який виконує роль підбурювача, що викликає розумний сумнів в законності проведення слідчої дії саме у вказаний час та дату.

Представники оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » у судове засідання не прибули, про дату, час та місце розгляду клопотання повідомлялися у встановлений законом порядок.

Відповідно до ч. 4 ст. 164 КПК України неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи не є перешкодою для розгляду клопотання.

Суд, вивчивши обвинувальний акт та реєстр матеріалів досудового розслідування, клопотання обвинуваченого, вислухавши думку учасників кримінального провадження, приходить до наступного висновку.

Кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом. Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків (частини 1, 2, 6 ст. 22 КПК України).

Згідно з ч. 1 ст. 333 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються під час судового провадження згідно з положеннями розділу ІІ цього Кодексу з урахуванням особливостей, встановлених цим розділом.

Відповідно до ч. 1 та пункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження. Заходом забезпечення кримінального провадження є тимчасовий доступ до речей і документів.

Частинами 1, 2 ст. 159 КПК України встановлено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали суду.

Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 160 КПК України у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначаються підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи.

Вирішуючи клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів обвинуваченого ОСОБА_4 про надання тимчасового доступу до інформації, яка на його переконання знаходиться у володінні оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », суд доходить наступного.

ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » відповідно до Реєстру операторів, провайдерів телекомунікацій, ведення якого забезпечується Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв`язку та інформатизації станом на 31.12.2021 року є оператором телекомунікацій.

Оператор телекомунікацій відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України «Про телекомунікації» № 1280-IV від 18 листопада 2003 року (далі - Закон № 1280-IV) повинен забезпечувати і нести відповідальність за схоронність відомостей щодо споживача, отриманих при укладенні договору, наданих телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо. Згідно з ч. 3 цієї статті інформація про споживача та про телекомунікаційні послуги, що він отримав, може надаватись у випадках і в порядку, визначених законом.

Пунктами 5, 7 ч. 1 ст. 39 Закону № 1280-IV оператори телекомунікацій зобов`язані вести достовірний облік телекомунікаційних послуг, що надаються споживачеві; зберігати записи про надані телекомунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом, та надавати інформацію про надані телекомунікаційні послуги в порядку, встановленому законом.

Отже, на підставі наведених норм Закону № 1280-IV ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 », як оператори мобільного зв`язку, зобов`язані зберігати інформацію про надані послуги, а тому можуть бути володільцями інформації, про тимчасовий доступ до якої просить обвинувачений ОСОБА_4 .

Водночас, згідно з положеннями ст. 162 КПК України інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій про зв`язок абонента, надання телекомунікаційних послуг, у т.ч. отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо, містить охоронювану законом таємницю.

Згідно з ч. 6 ст. 163 КПК України суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно, інформація про надані телекомунікаційні послуги може бути надана оператором телекомунікацій лише на підставі вмотивованого рішення суду.

Враховуючи, що обвинуваченим ОСОБА_4 обґрунтовано важливість та необхідність встановлення обставин у кримінальному провадженні, саме шляхом надання тимчасового доступу до вищевказаної інформації, а також неможливість іншими способами довести вищевказані обставини викладенні в обґрунтування клопотання, суд приходить до висновку, що останнє підлягає задоволенню, оскільки останнім доведено, що отримання вищезазначеної інформації, має важливе значення для встановлення, чи дійсно ОСОБА_8 та ОСОБА_9 28.03.2019року о 09:00год. знаходилися біля будинку АДРЕСА_3 .

На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 22, 131, 159, 160, 163, 333, 369-372, 375, 376 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання обвинуваченого ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей та документів задовольнити.

Надати обвинуваченому ОСОБА_4 тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю з можливістю зняття їх копій (як в паперовому, так і в електронному вигляді) та перебувають у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , а саме інформацію за телефонним номером оператора мобільного зв`язку « ІНФОРМАЦІЯ_3 » № НОМЕР_1 щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також фактичну адресу місцеперебування абонента в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання та вхідних, вихідних SMS-повідомлень (без розкриття змісту повідомлень) і інформацію про трафік, з урахуванням нульових дзвінків даного телефонного номеру, маршрутів передавання з адресною ідентифікацією пунктів закінчення телекомунікаційних мереж (базових) станцій, а також про IMEI апарата, яким користується абонент ОСОБА_8 за період з 27 березня 2019року з 09:00години по 28 березня 2019року до 18:00години.

Надати обвинуваченому ОСОБА_4 тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю з можливістю зняття їх копій (як в паперовому, так і в електронному вигляді) та перебувають у володінні оператора мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_7 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , а саме інформацію за телефонним номером оператора мобільного зв`язку ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » № НОМЕР_2 щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також фактичну адресу місцеперебування абонента в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання та вхідних, вихідних SMS-повідомлень (без розкриття змісту повідомлень) і інформацію про трафік, з урахуванням нульових дзвінків даного телефонного номеру, маршрутів передавання з адресною ідентифікацією пунктів закінчення телекомунікаційних мереж (базових) станцій, а також про IMEI апарата, яким користується абонент ОСОБА_9 за період з 27 березня 2019року з 09:00години по 28 березня 2019року до 18:00години.

Строк дії ухвали становить один місяць з дня її постановлення до 21.03.2022 року включно.  

Особа, яка зазначена в ухвалі суду про тимчасовий доступ до речей і документів як володілець речей або документів, зобов`язана надати тимчасовий доступ до зазначених в ухвалі речей і документів особі, зазначеній у відповідній ухвалі суду. У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукування та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення.

Ухвала окремому оскарженню не підлягає. Заперечення проти ухвали можуть бути включені до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене частиною 1 статті 392 КПК України.

Суддя ОСОБА_1