КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.04.2011                                                                                           № 44/459-б

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Верховця А.А.

суддів:            Гарник Л.Л.

          Пантелієнка В.О.

при секретарі:            

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА»

на ухвалу

Господарського суду міста Києва

від01.03.2011 року

у справі№ 44/459-б (суддя: Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Управитель «Будівельно-інвестиційна група»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА»

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Управитель «Будівельно-інвестиційна група» звернулося до суду з заявою про порушення справи про визнання боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" банкрутом.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 22.07.2010 р. порушено провадження у справі про банкрутство № 44/459-б та призначено підготовче засідання на 17.08.2010р.

Ухвалою суду від 27.07.2010 р. призначено розпорядником майна боржника у справі № 44/459-б арбітражного керуючого ОСОБА_1 (ліцензія НОМЕР_1 від 20.01.2008 р.).

Ухвалою підготовчого засідання суду від 31.08.2010р. визнано розмір вимог кредитора –Товариства з обмеженою відповідальністю "Управитель "Будівельно-інвестиційна група" в сумі 320 945 (триста двадцять тисяч дев’ятсот сорок п’ять) грн. 55 коп., попереднє засідання суду призначено на 30.11.2010 р.

Ухвалою Господарського суду міста Києва  01.03.2011 визнано кредиторами боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю “Будівельно-інвестиційна група” на суму 13 920 945 (тринадцять мільйонів дев’ятсот двадцять тисяч дев’ятсот сорок п’ять) грн. 55 коп.; Публічного акціонерного товариства “Київміськбуд-1”імені М.П. Загороднього на суму 149 916 750 (сто сорок дев’ять мільйонів дев’ятсот шістнадцять тисяч сімсот п’ятдесят) грн. 00 коп.; Товариства з обмеженою відповідальністю “ШАЛС”на суму 17 663 000 (сімнадцять мільйонів шістсот шістдесят три тисячі) грн. 00 коп.; Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва на суму 317 (триста сімнадцять) грн. 24 коп.; Публічного акціонерного товариства акціонерного банку  “Укргазбанк”на суму 234 482 705 (двісті тридцять чотири мільйони чотириста вісімдесят дві тисячі сімсот п’ять) грн. 36 коп.; Публічне акціонерне товариство “Український Професійний Банк”на суму 556 605 (п’ятсот п’ятдесят шість тисяч шістсот п’ять) грн. 00 коп. всього на загальну суму 416 540 323 (чотириста шістнадцять мільйонів п’ятсот сорок тисяч триста двадцять три) грн. 15 коп., затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" на суму 416 540 323 (чотириста шістнадцять мільйонів п’ятсот сорок тисяч триста двадцять три) грн. 15 коп., зобов’язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" - арбітражного керуючого ОСОБА_1 (ліцензія НОМЕР_1 від 20.01.2008 р.) протягом 10 днів повідомити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів, зобов’язано розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" - арбітражного керуючого ОСОБА_1 (ліцензія НОМЕР_1 від 20.01.2008 р.) надати суду протокол зборів кредиторів щодо обрання комітету кредиторів, а також протокол засідання комітету кредиторів щодо вирішення питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою суду боржник – ТОВ "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА"  звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить відхилити та не включати до реєстру вимог кредиторів вимоги ВАТ «Український професійний банк».

Скаржник в апеляційній скарзі прийшов до висновку, що Кредитором1 не було доказано право власності на іменні облігацій серії «В», міжнародній ідентифікаційний номер цінних паперів UA 4000027130. номінальною вартістю 1 000.00 грн. за одну облігацію, загальною кількістю 27 900 штук, емітованих Боржником, що є, у свою чергу, підставою для нарахування та отримання Заявником відповідного відсоткового доходу, в розмірі 556 605,00 грн. станом на дату подання заяви з грошовими вимогами до боржника від 07.10.2010 № 27-09/3732. Таким чином, вимоги Кредитора-1 на суму 556 605,00 грн., що становлять собою не отриманий Кредитором-1 відсотковий дохід за 9-ти відсотковий період за іменними облігаціями серії «В», міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів UA 4000027130, номінальною вартістю 1 000,00 грн. за одну облігацію, загальною кількістю 27 900 штук, емітованих Боржником та набутих у власність Кредитором-1 на підставі договору міни цінних паперів № 312-09 ДМ ВАТ «УПБ» від 11.12.2009р., цілком обгрунтовано були відхилені (невизнані) Боржником та невключені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Представник боржника  в судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу і просив її задовольнити та скасувати оскаржувану ухвалу.

Представник ПАТ “Український Професійний Банк” не визнав апеляційну скаргу і просив її відхилити, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Представник ПАТ “АБ “Укргазбанк” вирішення питання щодо задоволення апеляційної скарги чи відмові у її задоволенні залишив на розсуд суду.

Представник ПАТ трест “Київміськбуд-1 імені М.П. Загороднього” вирішення питання щодо задоволення апеляційної скарги чи відмові у її задоволенні залишив на розсуд суду.

Представник ДПІ у Шевченківському районі м. Києва вирішення питання щодо задоволення апеляційної скарги чи відмові у її задоволенні залишив на розсуд суду.

Представники ініціюючого кредитора та боржника, в судове засідання, незважаючи на те, що про час та місце судового засідання повідомлявся належним чином, не з”явилися, не повідомивши суд про причини своєї неявки. У зв”язку з тим, що в справі достатньо матеріалів, апеляційна інстанція вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу без участі даного представника.

          Заслухавши пояснення представника скаржника, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, судова колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА» не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно зі ст.41 ГПК України   господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як видно з матеріалів справи, Публічне акціонерне товариство “Український Професійний Банк” подало заяву про визнання грошових вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" на суму 556 605,00 грн. та включення їх до реєстру вимог кредиторів і Розпорядник майна не визнав вимоги Публічного акціонерного товариства “Український Професійний Банк”, на підставі того, що кредитором не надано належних доказів, на підтвердження заявлених вимог до боржника.

Колегія судів погоджується з висновком суду першої інстанції, що кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства “Український Професійний Банк” до Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" на суму 556 605,00 грн. правомірно визнані та включені до реєстру вимог кредиторів боржника в повному обсязі з огляду на наступне.

11.12.2009 p. на підставі Договору міни цінних паперів № 312-09 ДМ ВАГ «УТТБ» стало власником іменних відсоткових облігацій серії «В», міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів UA 4000027130, номінальною вартістю 1000,00 гри. за одну облігацію, загальною кількістю 27 900 штук (надалі - Облігації), емітованих Боржником.

Відповідно до положень ст. 1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», проспект емісій - документ, який містить інформацію про відкрите (публічне) розміщення цінних паперів.

30.11.2007 у БЮЛЕТНІ. ЦІННІ ПАПЕРИ УКРАЇНИ № 173-274 був опублікований Проспект емісії облігацій Боржника, за яким останній взяв на себе зобов'язання виплачувати відсотковий дохід за вищевказаними облігаціями.

Разом з тим, згідно Проспектом емісій облігацій (далі - Проспект), виплата відсоткових доходів власникам облігацій, здійснюється на підставі зведеного облікового реєстру, складеного на кінець робочого дня, що передує даті такої виплати депозитарієм - Відкритим акціонерним товариством «Міжрегіональний Фондовий Союз». Обліковий реєстр власників облігацій, складений депозитарієм, надається Андерайтеру, на підставі якого останній розраховує суми відсоткового доходу для кожного власника та на дату виплати відсоткового доходу перераховує власникам облігацій належний їм відсотковий дохід на їх поточні рахунки.

Згідно з Проспектом, період в який банк набув права власності па емісійні облігації підпадає під 9 відсотковий період (початок періоду 09.12.2009 p.- кінець періоду 09.03.2010р.).

Частиною 4 статті 5 Закону України «Про   Національну депозитарну систему та особливості    електронного    обігу    цінних    паперів    в    Україні»    встановлено,    що підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі.   - виписка з рахунку у цінних

паперах, яку зберігай зобов'язаний надати власнику цінних паперів.

Таким чином, право власності ВАТ «УПБ» на Облігації на 9 відсотковий період (з 09.12.2009  р. - по 09.03.2010 р.) підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах № 001163 станом на 09.03.2010 p.).

Проспектом  визначалось, що датою виплати доходу за 9 відсотковий період є 10.03.2010  p., тобто Виписка про стан рахунку у цінних паперах № 001163 станом на 09.03.2010 р. підтверджує право Кредитора на отримання ним за цей період відсоткового доходу.

Також, відповідно до Проспекту, відсоткова ставка за облігаціями серії «В» на 9-12 відсоткові періоди встановлюється Емітентом виходячи з ринкової кон'юнктури, шляхом опублікування в тому самому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому опубліковано цей Проспект емісії облігацій не пізніше ніж за 30 календарних днів до початку 9 відсоткового періоду (стор. 50 Проспекту).

04.11.2009 р. у Повідомленні про встановлення відсоткової ставки за облігаціями серії «В» на 9-12 відсоткові періоди опублікованому у БЮЛЕТЕНІ. ЦІННІ ПАПЕРИ УКРАЇНИ № 237 Емітентом встановлювалась відсоткова ставка на рівні 8 % річних, відповідно сума відсоткової виплати на одну облігацію складали 19,95 грн.

Отже, відсотковий дохід Кредитора обраховується як:

19.95 гри. х 27 900 штук = 556 605,00 грн.

Проте банк, як власник Облігацій, не отримав відсотковий дохід за 9 відсотковий період.

Станом на 07.10.2010 р. заборгованість Боржника перед Кредитором не погашена і складає 556 605.00 грн.

Факт існування заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА" перед Публічним акціонерним товариством “Український Професійний Банк” на суму 556 605,00 грн. встановлений рішенням господарського суду міста Києва від 26.10.2010р. у справі №47/427, яке набрало законної сили у  встановленому законом порядку.

Відповідно до ч. 2 ст. 35 Господарського процесуального кодексу факти, встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Враховуючи викладене, судова колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що місцевим господарським судом було повністю з'ясовано всі обставини справи та надано їм правильну юридичну оцінку. Порушень норм матеріального чи процесуального права, які б могли призвести до зміни чи скасування Ухвали  від 01.03.2011 по даної  справі, судовою колегією не встановлено.

Керуючись  Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ч. 2 ст. 41 , ст. ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ФІНАНСОВА ЛІЗИНГОВА ГРУПА» залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду міста Києва  від 01.03.2011 року у справі № 44/459-б - без змін.

2. Справу № 44/459-б повернути до господарського суду міста Києва

Головуючий суддя                                                                      Верховець А.А.

Судді                                                                                          Гарник Л.Л.

                                                                                          Пантелієнко В.О.