ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД 

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

____________________________________________________________________________________

ПОСТАНОВА

Іменем України

25.12.2007  року                                                                      Справа № 2-131/07

Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                              Баннової Т.М.

суддів                                        Єжової С.С.

                                                             Семендяєвої І.В.

за присутністю секретаря

судового засідання                               Міхальчук О.А.

та за участю

представників сторін:

          від позивача                                          Ткаченко В.В., дов. від 10.06.2007 № А-2/71 

          від 1-го відповідача                    повноважний представник не прибув

         від 2-го відповідача                               повноважний представник не прибув

          від 3-го відповідача                    повноважний представник не прибув

          від 3-ї особи                                Бурлуцький Я.А., дов. від 20.04.07

                                                               № 03-83/1256

          розглянув у відкритому

судовому засіданні

          апеляційну скаргу                              Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON

                                                                (CYPRUS) LTD

на рішення                                        Кам'янобрідського  районного суду

                                                     міста Луганська

          від                                                  08.02.2007

у справі                                        №2-131/07 (суддя -Родіонова С.О.)

          за позовом                                          Приватного підприємства                        

                                                                 Сільськогосподарської виробничої фірми

                                                                „Агро”

          до відповідачів                               1. ОСОБА_1

                                                                 2. Закритого акціонерного товариства

                                                                 „Сільськогосподарська виробнича

                                                                 фірма „Агротон”

                                                                 3.Компанії „Хемотон (Кіпр)

                                                                 Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS) LTD

         третя особа                                   Товариство з обмеженою відповідальністю

                                                                „Східно-промисловий комерційний банк”

        про                                                  визнання дій (бездіяльності) незаконними та

                                                                спонукання до виконання дій

За результатами розгляду апеляційної скарги Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, яка призначена розпорядженнями від 02..04.2007, 20.04.2007, 25.05.2007, 18.06.2007, 06.08.2007

В С Т А Н О В И В :

Позивач, Приватне підприємство Сільськогосподарська виробнича фірма                                                                 „Агро” (далі -ПП СВФ „Агро”) звернувся до Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська з позовом

- про визнання   незаконними   дії   відповідача   ОСОБА_1.   щодо   передачі   незалежному реєстратору  недостовірних   відомостей   щодо   розміру  оплати   акцій 3-м відповідачем -Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD”;

-  про визнання незаконною бездіяльністі Закритого акціонерного товариства „Сільськогосподарська виробнича фірма „Агротон” (далі -ЗАТ„СВФ„Агротон") відносно невиконання обов'язку по реалізації товариством несплачених

Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" акцій у кількості

979 штук;

- про зобов'язання реєстратора Товариство з обмеженою відповідальністю „Східно-промисловий комерційний банк” (далі -ТОВ „Східно-промисловий комерційний банк") провести коригувальну операцію, а саме: списати прості іменні акції ЗАТ „СВФ „Агротон" у кількості 979 штук з рахунку Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" та перерахувати ці акції на рахунок емітента - ЗАТ „СВФ „Агротон";

- про визнання недійсним сертифікату акцій від 22.12.2003 №2, виданого Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" на 7900 простих  іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон";

- про зобов'язання ЗАТ „СВФ„Агротон" реалізувати 979 простих іменних акцій ЗАТ„СВФ„Агротон" у строк 1 місяць з дати перерахування цих акцій на рахунок емітента у системі реєстру.

Рішенням Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська від 14.12.2005 позов задоволений. Ухвалою апеляційного суду Луганської області від 11.10.2006 вказане рішення скасовано у зв'язку з порушенням судом першої інстанції норм процесуального права, справу направлено на новий розгляд.

Рішенням Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська від 08.02.2007 позовні вимоги ПП „СВФ „Агро” задоволені частково: дії відповідача ОСОБА_1. щодо передачі незалежному реєстратору недостовірних відомостей щодо формування статутного капіталу ЗАТ „СВФ „Агротон" та розміру оплати акцій Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" визнані незаконними; визнано недійсним сертифікат акцій від 22.12.2003 № 2, виданий Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" на 7900 простих іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон"; зобов'язано реєстратора ТОВ „Східно - промисловий комерційний банк" провести коригувальну операцію, а саме: списати прості іменні акції ЗАТ „СВФ „Агротон" у кількості 979 штук з рахунку Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" та перерахувати ці акції на рахунок емітента ЗАТ „СВФ „Агротон".

Позовні вимоги стосовно зобов'язання ЗАТ „СВФ „Агротон" реалізувати 979 простих іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон" у строк 1 місяць з дати перерахування цих акцій на рахунок емітента у системі реєстру та визнання незаконною бездіяльності ЗАТ „СВФ „Агротон" щодо невиконання обов'язку по реалізації несплачених Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" акцій у кількості 979 штук судом залишені без задоволення з врахуванням вимог ст. ст. 58, 60 Цивільного процесуального кодексу України та обов'язків товариства за Статутом.

 Судом першої інстанції встановлено, що Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" не оплачено 1024 акцій ЗАТ „СВФ „Агротон”, не внесено до статутного фонду ЗАТ „СВФ „Агротон” майна на загальну суму 1024576 грн. 19 коп. У рішенні помилково зазначена сума 10244576 грн. 19 коп.

За висновком місцевого суду Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" не виконані передбачені установчими документами зобов'язання щодо повної оплати протягом одного року  з дня державної реєстрації ЗАТ «СВФ «Агротон»50 % статутного фонду вказаного товариства коштами та майном, що визначено в установчих .документах.

           Судом встановлено, що 3-му відповідачу сертифікат акцій, що підтверджує право власності на 7900 простих іменних акцій ЗАТ «СВФ «Агротон», що складає           50 % від статутного фонду, було видано в порушення ст. 8 Закону України „Про цінні папери і фондову біржу”, бо 1024 акцій від внеску Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD"  до статутного фонду ЗАТ «СВФ «Агротон»не оплачено, і це сталося внаслідок надання 1-м відповідачем незалежному реєстратору недостовірних відомостей щодо формування статутного капіталу ЗАТ „СВФ „Агротон" та розміру оплати акцій 3-м відповідачем, у зв'язку з чим ці дії ОСОБА_1. визнані незаконними та визнано недійсним сертифікат від 22.12.2003 № 2, виданий Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" на 7900 простих іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон".

         Як зазначено судом першої інстанції, внаслідок помилкових неправомірних дій відповідача ОСОБА_1. реєстратором ТОВ «Аналітик-реєстратор» було сформовано реєстр власників акцій ЗАТ «СВФ «Агротон», згідно якого 50 % акцій належить на праві власності Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD".

Мотивоване вказане рішення умовами Статуту ЗАТ „СВФ „Агротон”, з наступними змінами до нього, Установчого договору від 20.01.1999 та додаткової угоди між Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" та ПП СВФ „Агро” до Установчого договору, положеннями ст. ст. 3, 4, 11 Цивільного процесуального кодексу України, ст. 16 Цивільного кодексу України, ст. ст. 33, 38 Закону України „Про господарські товариства”,  ст. ст. 4, 5, 8 Закону України „Про цінні папери і фондову біржу” від 10.09.1997 № 523/97-ВР, Закону України „Про режим іноземного інвестування” від 19.03.1996 № 93/96-ВР, Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.05.1998 N 60 (далі -Положення №60).

У порушення вимог ст. 215 Цивільного процесуального кодексу України щодо змісту рішення суду про розподіл судових витрат судом першої інстанції у рішенні не зазначено.

         Компанія „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD” не погодилася з рішенням суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу, якою просить скасувати рішення, відмовити позивачеві в позові повністю та уповноважити Кам'янобрідський  районний суд міста Луганська видати виконавчий лист про поворот виконання, а саме:

- зобов'язати реєстратора ТОВ "Східно-промисловий комерційний банк" провести коригувальну операцію: списати прості іменні акції ЗАТ "СВФ "Агротон" у кількості 979 штук з рахунку емітента - ЗАТ "СВФ "Агротон" та перерахувати ці акції на рахунок Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/ CHEMOTON (CYPRUS) LTD";

- анулювати сертифікат акцій, виданий замість визнаного недійсним сертифіката акцій від 22.12.2003 № 2 Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/ CHEMOTON (CYPRUS) LTD" на 7900 простих іменних акцій ЗАТ "СВФ "Агротон", та видати Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/ CHEMOTON (CYPRUS) LTD" новий сертифікат акцій на 7900 простих іменних акцій ЗАТ "СВФ "Агротон";

- дослідити факт здійснення ЗАТ "СВФ "Агротон" дій щодо  продажу списаних з рахунку Компанії Хемотон (Кіпр) Лімітед/ CHEMOTON (CYPRUS) LTD" акцій  у кількості 979 штук номінальною вартістю 979 000 грн. ПП СВФ „Агро”;

- у разі встановлення факту визнати недійсним правочин, здійснений ЗАТ "СВФ "Агротон" щодо  продажу ПП СВФ „Агро” списаних з рахунку Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" акцій у кількості 979 штук номінальною вартістю 979 000 грн.;

- зобов'язати ТОВ «Східно-Промисловий комерційний банк»списати 979 штук акцій ЗАТ "СВФ "Агротон" номінальною вартістю 979 000 грн. з рахунку                     ПП СВФ „Агро” і зарахувати їх на рахунок Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD", ЗАТ "СВФ "Агротон" повернути ПП СВФ „Агро”  кошти, сплачені приватним підприємством за 979 штук акцій

ЗАТ "СВФ "Агротон";

- у порядку забезпечення відповідно до ст. ст. 151, 152 Цивільного процесуального кодексу України заборонити ЗАТ "СВФ "Агротон" реалізувати або будь-яким іншим   чином   відчужувати   979   простих   іменних   акцій   ЗАТ "СВФ "Агротон" що були передані останньому на підставі рішення від 14.12.2005;

- у порядку забезпечення відповідно до ст. ст. 151, 152   Цивільного процесуального кодексу України, в разі встановлення факту продажу акцій ПП СВФ „Агро” заборонити ПП СВФ „Агро” реалізувати або будь-яким іншим чином відчужувати   979   простих   іменних   акцій   ЗАТ "СВФ Агротон";

- зобов'язати реєстратора ТОВ "Східно-промисловий комерційний банк" проводити будь-які операції по особовому рахунку ЗАТ "Агротон" в цінних паперах.

В обґрунтування доводів за апеляційною скаргою її заявник посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права, неповне та неправильне встановлення обставин справи, прийняття рішення без присутності представника Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD".           Скаржник стверджує про виконання ним у повному обсязі обов'язку щодо формування статутного фонду ЗАТ „СВФ „Агротон”, обґрунтовує свої доводи умовами Статуту ЗАТ „СВФ „Агротон”, положеннями ст. ст. 203, 215, 257, 262, 277, 328 Цивільного кодексу України, ст. 82 Господарського кодексу України, Закону України „Про господарські товариства”, ст. 5 Закону України „Про режим іноземного інвестування”, ст. 6 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні”, Положення №60.

Скаржник зазначає, що останній внесок до статутного фонду ЗАТ „СВФ „Агротон” ним зроблений 29.08.2002, 22.12.2003 Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" стала власником 7900 акцій ЗАТ "СВФ "Агротон", що складає 50 % статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон".

Скаржник посилається на недотримання позивачем положень п. 3.3 Статуту товариства щодо порядку оцінки вкладів акціонерів та стверджує про відсутність помилки позовних вимог щодо 1-го відповідача, оскільки і передавальне розпорядження, і сертифікат акцій були підписані головою Правління ЗАТ СВФ «Агротон»ОСОБА_2, а свої дії пані ОСОБА_1 якщо і здійснювала, то здійснювала як посадова особа - головний бухгалтер ЗАТ СВФ «Агротон».

Також скаржник посилається на пропуск загального строку позовної давності, встановленого ст. 257 Цивільного кодексу України.

Позивач, 2-й відповідач та третя особа доводи скаржника оспорюють, просять залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Позивач та ЗАТ СВФ «Агротон»у підтвердження неповної оплати Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" 50 % статутного фонду посилаються на невиконання 3-м відповідачем зобов'язань по поставці пшениці продовольчої 3-го класу, яка оцінена акціонерами в сумі 283426,89 доларів чи 971275 грн. 63 коп. та обладнання на загальну суму 9800,6 доларів, яке було повернено Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" у зв'язку з неякісністю цієї продукції.

          ТОВ „Східно-промисловий комерційний банк” у відзиві на апеляційну скаргу повідомляє про проведення ним як реєстратором на підставі виконавчого листа Кам'янобрідського районного суду від 27.12.2005 №2-2479 коригувальної операції, а саме: списання простих іменних акцій у кількості 979 штук з особового рахунку Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" та перерахування цих акцій на рахунок емітента - ЗАТ "СВФ "Агротон".

Право на участь у судовому засіданні відповідачами не використано. Про час та дату проведення судового засідання відповідачі повідомлені належним чином, що підтверджено повідомленнями про вручення поштових відправлень.

24.12.2007 представник Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" звернувся із заявою про перенесення судового засідання, призначеного на 25.12.2007, на два тижні, посилаючись на стан здоров'я. За результатами розгляду заяви вказане клопотання представника скаржника відхилено судовою колегією з врахуванням закінчення дослідження обставин справи, яке проводилося за участю представників сторін, у тому числі і Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD", також з врахуванням вимог ст. 28 Господарського процесуального кодексу України щодо представників сторін та ст. 102 Господарського процесуального кодексу України стосовно строку розгляду апеляційної скарги.

         Розглянув матеріали справи, обговорив доводи апеляційної скарги, заслухав представників позивача та третьої особи, дослідив правильність застосування Кам'янобрідським  районним судом міста Луганська при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів дійшов висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги,  виходячи з наступного:

         Відповідно до ст. 27 Цивільного процесуального кодексу України особи, які беруть участь у справі мають право брати участь у судових засіданнях. Оскаржуване рішення прийнято судом першої інстанції у судовому засіданні за відсутністю представника Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD". Належні докази того, що Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" була повідомлена про розгляд справи 08.02.2007 та час проведення судового засідання матеріали справи не містять. Лист суду першої інстанції від 25.01.2007 (т. 2, а.с. 27), який містить за змістом про таке повідомлення та довідка секретаря суду про повідомлення представника 3-го відповідача про час та дату проведення судового засідання по телефону не є належним доказом вказаних обставин з врахуванням вимог п. 6 ст. 74 Цивільного процесуального кодексу України, згідно якого особи, які беруть участь у справі, а також свідки, експерти, спеціалісти і перекладачі можуть бути повідомлені або викликані в суд телеграмою, факсом чи за допомогою інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення або виклику. Документи у підтвердження фіксації повідомлення 3-го відповідача матеріали справи не містять. Відповідно до положень ч. 4 ст. 104 Господарського процесуального кодексу України та ч. 3 ст. 311 Цивільного процесуального кодексу України розгляд справи за відсутністю будь-якої із сторін, не повідомленої належним чином про час і місце проведення судового засідання є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення.

         При прийнятті нового рішення відповідно до повноважень апеляційної інстанції згідно п. 2 ст. 103 Господарського процесуального кодексу України судова колегія враховує наступне:

         Згідно ч. 1 ст. 50 Закону України „Про господарські товариства” товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

         Як вбачається з матеріалів справи ЗАТ "СВФ "Агротон" створено відповідно до рішення від 20.01.1999 засновників Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" та ПП „Меліса” та діє на підставі Статуту цього товариства, зареєстрованого у встановленому порядку 11.02.1999 (далі -Статут).

         Згідно п. 3.1 Статуту статутний фонд товариства складає 15 800 000 грн., поділений на 15 800 простих іменних акцій, номінальною вартістю 1000 грн. -кожна акція.

         Всі акції товариства в момент його створення розподіляються між засновниками та оплачуються у порядку, визначеному Установчим договором (п. п. 3.2, 3.3 Статуту).

         Відповідно до п. 3.3 Установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" кожний засновник одержує акції товариства у розмірі, що складає 50 % статутного фонду товариства.

         Згідно п. 3.5.1 Установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" здійснює оплату одержаних акцій товариства на суму 7 900 000 грн. за рахунок грошових коштів та належного Компанії майна.

         Пунктом 3.4 Статуту передбачено, що засновники зобов'язані сплатити не менш 50 % статутного фонду товариства до моменту його реєстрації, а частину, що залишилася -протягом року, з моменту його реєстрації. Вказані вимоги Статуту відповідають  положенням ч. 1 ст. 33 Закону України „Про господарські товариства”, згідно якої акціонер у строки, встановлені установчими зборами, але не пізніше року після реєстрації акціонерного товариства, зобов'язаний оплатити повну вартість акцій.

         Пунктом 3.6 Установчого договору передбачено право товариства змінювати розмір статутного фонду та право засновників у встановленому Статутом порядку придбавати нові акції та передавати власні акції іншим акціонерам.

         Зміни до установчих документів ЗАТ "СВФ "Агротон" вносилися неодноразово.

         За угодою засновників внесені зміни до Установчого договору щодо переліку та оцінки майна (протоколи №№ 23, 24 від 27.04.2002, від 25.07.2002).

         У жовтні 2003 року акції ПП „Меліса” передані позивачу.

         Згідно протоколу загальних зборів акціонерів від 09.09.2003 № 25 внесено зміни до Статуту, відповідно до яких засновниками товариства є Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" та ПП „СВФ „Агро”. Зміни до Статуту зареєстровані у встановленому порядку 24.10.2003. Вказаними засновниками укладено додаткову угоду до Установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" від 17.12.2001 щодо переліку та оцінки вартості коштів і майна, що передається Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" і ПП „СВФ „Агро” як кошти для сплати вартості акцій ЗАТ "СВФ "Агротон".

         Згідно вказаної додаткової угоди Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" повинна була передати для оплати вартості акцій ЗАТ "СВФ "Агротон" грошові кошти у сумі 996580 доларів США (3502228,66 грн.) та майно на загальну суму 1283280,72 доларів США (4397771.30 грн.)

         Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 117 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства зобов'язані виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом.

         Вимогам вказаної норми відповідає і підпункт „б” п. 4 Статуту.

         Як вбачається з матеріалів справи зобов'язання за установчими документами щодо формування статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" не виконані належним чином. Не передано ЗАТ "СВФ "Агротон" майно у вигляді пшениці продовольчої 3-го класу та здійснено часткову репатріацію іноземної інвестиції, внесених Компанією до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" у 2000 році, відповідно до протоколу зібрання засновників ЗАТ "СВФ "Агротон" від 31.07.2000 та акту експертизи Луганської торгово-промислової палати від 01.08.2000 № 848 у зв'язку з невідповідністю якості устаткування технічним вимогам на загальну суму 9800,6 доларів США.

         Вказані обставини підтверджені листом Головного Управління економіки Луганської обласної державної адміністрації від 08.02.2007 № 22-1/3 та іншими матеріалами справи.

         Скаржник факт непоставки пшениці та репатріації неякісного майна не оспорює, проте із наявністю його заборгованості по внескам до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" не погоджується.

         Спір між сторонами виник через різну оцінку ними вартості майна, що внесено Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон".

         За доводами позивача по курсу НБУ зараховуються тільки інвестиції, що надійшли через кордон на територію України у грошовому вигляді, і цій метод оцінки не відноситься до рухомого та нерухомого майна, що вноситься іноземним інвестором.

         Скаржник вказані доводи позивача оспорює та посилається в обґрунтування заперечень на положення ст. 5 Закону України „Про режим іноземного інвестування”.

         Відповідно до пояснень скаржника на доводи позивача оцінка внеску здійснювалася Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" на підставі вартості офіційно зареєстрованих інвестицій до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" з наступним перерахунком цієї вартості у гривни за курсом НБУ.

        Згідно розрахунку представника скаржника Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" переплачено до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" 58021 грн.

         Доводи щодо розміру внесків Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" ані позивач ані скаржник належним чином не обґрунтували.

         Відповідно до ч. 2 ст. 13 Закону України „Про господарські товариства” грошова оцінка вкладу учасника господарського товариства здійснюється за згодою учасників товариства.

         Згідно п. 3.3 Статуту оцінка вкладів акціонерів після реєстрації товариства здійснюється Правлінням товариства на підставі міжнародних цін та тарифів, а при їх відсутності за згодою між Правлінням та акціонером.

         Оцінку вкладу Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" відповідно до положень Статуту Правління ЗАТ "СВФ "Агротон" не здійснювало.

         Ухвалою від 28.09.2007 за клопотанням ПП СВФ „Агро” судом була призначена бухгалтерсько-економічна експертиза по дослідженню документів про економічну діяльність та з оцінки майна, що внесено до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/ CHEMOTON (CYPRUS) LTD".

         Проведення експертизи було доручено експертам Луганського відділення Донецького Науково-дослідного інституту Міністерства юстиції  України. За висновком експерта від 29.10.2007 № 1709/24 статутний фонд ЗАТ "СВФ "Агротон" в частині, що належить Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" у встановлений законом строк та у розмірі згідно установчих документів сформований не був. На момент проведення експертизи Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" було внесено майно на суму 997453,23 доларів США, що складає 4453567,37 грн., не оплачено вартість акцій у сумі 293258,99 доларів США, що складає 1024700,76 грн. у зв'язку з невнесенням пшениці на суму 283426,89 доларів США (971275,60 грн.), грошових коштів, що складає 31,5 доларів США (124,60 грн.), репатріацією майна на суму 9800,6 доларів США (53300,56 грн.).

         Висновки експерта відповідають іншим матеріалам справи, що стосуються внеску Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD": інформаційним повідомленням про внесення іноземної інвестиції, актам приймання-передачі обладнання, довідкам ТОВ „Східно-промисловий комерційний банк" тощо.

         Отже, незалежному реєстратору ЗАТ "СВФ "Агротон" передані недостовірні відомості щодо повної оплати акцій Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD". Проте, визнання судом першої інстанції незаконними дій 1-го відповідача (ОСОБА_1 Т.М.) щодо передачі незалежному реєстратору недостовірних відомостей щодо формування статутного капіталу ЗАТ "СВФ "Агротон" судова колегія вважає необґрунтованим, оскільки відповідно до положень ст. 96 Цивільного кодексу України та ст. 55 Господарського кодексу України юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов'язаннями, ОСОБА_1 Т.М. як посадова особа ЗАТ "СВФ "Агротон" повинна відповідати за свої дії перед ЗАТ "СВФ "Агротон".

         Посилання скаржника на сплив позовної давності не може бути прийнято до уваги з врахуванням положень ч. 3 ст. 267 Цивільного кодексу України, відповідно до якої позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

         Докази надання через канцелярію суду або за допомогою органів зв'язку або іншім способом до даної справи заяви про застосування до позовних вимог позовної давності Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" не надані.

         Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України „Про цінні папери і фондову біржу”, який діяв на час надання  Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" сертифікату від 22.12.2003 № 2 на 7900 простих іменних акцій  ЗАТ "СВФ "Агротон", акції можуть бути видані одержувачу (покупцю) тільки після повної оплати їх вартості. Оскільки Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD"  не оплачена у повному обсязі вартість кількості акцій за сертифікатом, що оспорюється за позовом, позовні вимоги про визнання цього сертифікату недійсним є обґрунтованим. 

         Внаслідок передачі ЗАТ "СВФ "Агротон" незалежному реєстратору недостовірних відомостей щодо розміру оплати  Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD"  акцій  ЗАТ "СВФ "Агротон" реєстратором сформовано реєстр акцій даного товариства, відповідно до якого  Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD"  належить 50 % акцій  ЗАТ "СВФ "Агротон". Оскільки Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD"  не оплачена повна вартість акцій ЗАТ "СВФ "Агротон", незалежному реєстратору слід провести коригувальну операцію, порядок проведення якої передбачений Положенням № 60, з наступними змінами та доповненнями.

         Відповідно до ст. 60 Цивільного процесуального кодексу України (ст. 33 Господарського процесуального кодексу України) кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази надходження у розпорядженні ЗАТ "СВФ "Агротон" несплачених Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" акцій позивачем не надані, тому вимоги за позовом про визнання незаконною бездіяльності ЗАТ "СВФ "Агротон" щодо невиконання обов'язку по реалізації несплачених Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" акцій у кількості 979 штук задоволенню не підлягають.

         З врахуванням положень Статуту є необґрунтованими і позовні вимоги стосовно зобов'язання ЗАТ "СВФ "Агротон" реалізувати акції у строк 1 місяць з дати перерахування цих акцій на рахунок емітента у системі реєстру.

         Судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що встановлення обмежень строку реалізації несплачених акцій є втручанням у господарську діяльність товариства.

         Судові витрати по сплаті державного мита за апеляційною скаргою та витрати по проведенню експертизи підлягають віднесенню на скаржника відповідно до положень ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

         З урахуванням вимог Декрету Кабінету Міністрів України від 21.01.1993 N 7-93 “Про державне мито”  та позовних вимог, які мають немайновий характер, скаржник при зверненні до Апеляційного суду  Луганської області та Луганського апеляційного господарського суду повинен був сплатити 4 грн. 25 коп. та 42 грн. 50 коп., всього 46 грн. 75 коп.

         Фактично скаржником за квитанціями від 27.02.2006 № 1, від 18.05.2006 № 000012, 02.03.2007 № 4078, від 21.05.2007 № 00881 сплачено у загальній сумі 5142 грн. 50 коп.

         Зайве сплачене державне мито у сумі 5095 грн. 75 коп. підлягає поверненню Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" з Державного бюджету України.

         Також, підлягають поверненню скаржнику зайве сплачені при зверненні до суду з апеляційною скаргою витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 30 грн. за квитанцією від 02.03.2007 № 4079.

         Керуючись ст. ст. 33, 43, 49, 99, 101, п. 2 ст. 103, п. 4 ч. 1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS) LTD на рішення Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська від 08.02.2007 по справі №2-131/07 задовольнити.

          2. Рішення Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська від 08.02.2007 по справі №2-131/07 скасувати.

3. Прийняти нове рішення.

4. Позовні вимоги Приватного підприємства Сільськогосподарська виробнича фірма „Агро” задовольнити частково.

5. Визнати недійсним сертифікат акцій від 22.12.2003 №2, виданий Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" на 7900 простих  іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон".

6. Зобов'язати реєстратора Товариство з обмеженою відповідальністю „Східно-промисловий комерційний банк” провести коригувальну операцію, а саме: списати прості іменні акції ЗАТ „СВФ „Агротон" у кількості 979 штук з рахунку Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" та перерахувати ці акції на рахунок емітента - ЗАТ „СВФ „Агротон".

7. У задоволенні вимог щодо визнання незаконними дій  ОСОБА_1.   щодо   передачі   незалежному реєстратору  недостовірних   відомостей   щодо   формування статутного капіталу  ЗАТ „СВФ „Агротон" та розміру  оплати   акцій  Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD”, також стосовно визнання незаконною бездіяльності ЗАТ „СВФ „Агротон" щодо невиконання обов'язку по реалізації несплачених Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" акцій у кількості 979 штук та зобов'язання ЗАТ „СВФ „Агротон" реалізувати 979 простих іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон" у строк 1 місяць з дати перерахування цих акцій на рахунок емітента у системі реєстру  відмовити.

8. Стягнути з Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS) LTD, 25 Спіру Араузу Стріт, Беренгарія Білдінг, 2-й поверх Лімасол, Кіпр (фактична адреса: м. Москва, 1-й Кадашевський провулок, 10/3), ідентифікаційний код № 95710 на користь Приватного підприємства Сільськогосподарської виробничої фірми „Агро”, м. Луганськ, вул. Оборонна, 107, ідентифікаційний код №30877035 витрати по сплаті державного мита за позовом у сумі 8 грн. 50 коп. та витрати з оплати вартості експертизи у сумі 1974 грн., що сплачені за платіжним дорученням від 23.10.2007 № 11271.

9. Повернути Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS) LTD, 25 Спіру Араузу Стріт, Беренгарія Білдінг, 2-й поверх Лімасол, Кіпр (фактична адреса: м. Москва, 1-й Кадашевський провулок, 10/3), ідентифікаційний код № 95710, з Державного бюджету України зайве сплачене при зверненні до Апеляційного суду Луганської області та Луганського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами державне мито у загальній сумі 5095 грн. 75 коп., за квитанціями від 27.02.2006 № 1, від 18.05.2006 № 000012, від 02.03.2007 № 4078  та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 30 грн. за квитанцією від 02.03.2007 № 4079, оригінали яких знаходяться в матеріалах справи.

          .

          Повернення державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу здійснюється на підставі даної постанови, скріпленої гербовою печаткою Луганського апеляційного господарського суду.

          Відповідно ч. 3, ч. 5 ст. 105 Господарського процесуального кодексу України постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

          Головуючий суддя                                                  Т.М.Баннова

          Суддя                                                                      С.С. Єжова

Суддя                                                                      І.В. Семендяєва