Головуючий у 1 інстанції - Зекунов Е.В.
Суддя-доповідач - Васильєва І.А.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 березня 2011 року справа №2а-27334/10/0570 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26
Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді Васильєвої І.А.
суддів Казначеєва Е.Г. , Яманко В.Г.
розглянувши у письмовому проваджені апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 03лютого 2011 року у справі № 2а-27334/10/0570 (головуючий І інстанції Зекунов Е.В.) за позовом Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька до ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Металпром» третя особа яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача – Управління державної реєстрації Донецької міської ради, про припинення юридичної особи шляхом визнання недійсним запису про державну реєстрацію,
ВСТАНОВИЛА:
Позивач - Державна податкова інспекція у Куйбишевському районі м. Донецька звернулась з адміністративним позовом до ОСОБА_2, Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Металпром», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет позову на стороні відповідача -Управління державної реєстрації Донецької міської ради, про припинення юридичної особи шляхом визнання недійсним запису про державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий дім «Металпром», через порушення закону, допущеного при створенні юридичної особи, який не можна усунути з моменту реєстрації з 21.10.2009 року.
В обґрунтування позову позивач посилається на те, що підприємство перебуває на податковому обліку у Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька, зареєстровано як платник податку на додану вартість та видане 09.11.2009 року свідоцтво платника податку № НОМЕР_1. Засновником та директором є ОСОБА_2 Відповідно до пояснень ОСОБА_2 слід, що він директором підприємства був зареєстрований за одноразову грошову винагороду в розмірі 1500 гривень. Ніяких документів бухгалтерського та податкового обліку він ніколи не підписував, до діяльності підприємства відношення не має.
Оскільки реєстрацію ТОВ «Торговий дім «Металпром» здійснено невстановленими особами без наявної на те волі осіб, які формально стали його засновниками, просить визнати недійсним запис про державну реєстрацію та на цій підставі припинити юридичну особу - ТОВ «Торговий дім «Металпром». Відповідно до вимог ст. 110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням суду при визнані судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створені порушення, які не можна усунути.
Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 03 лютого 2011 року у задоволенні позовних вимог Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька відмовлено.
Не погодившись з постановою суду першої інстанції Державна податкова інспекція подала апеляційну скаргу в якій просила постанову суду від 03 лютого 2011 року скасувати внаслідок порушення судом норм матеріального та процесуального права, а позовні вимоги задовольнити.
В судове засідання сторони не прибули належним чином повідомлені про розгляд справи, відповідно до вимог ст. 197 КАС України, апеляційний розгляд проводиться в порядку письмового провадження.
Дослідивши письмові матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів встановила наступне.
Згідно з пунктом 17 статті 11 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" від 04.12.90 р. N 509-XII зі змінами та доповненнями органи державної податкової служби мають право звертатися у передбачених законом випадках до судових органів із заявою /позовною заявою/ про скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності.
Відповідно до статей 22, 38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" суд може постановити рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством юридичної особи.
При цьому з прикінцевих положень розділу VII цього ж Закону випливає, що закони, нормативно-правові акти, прийняті до набрання чинності цим Законом, тобто до 1 липня 2004 року, діють у частині, що не суперечить цьому Закону.
Положення пункту 17 статті 11 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" щодо права податкового органу на звернення до суду з позовом про скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності слід розуміти як положення щодо припинення юридичної особи.
Виходячи з наведеного, заявлені позивачем вимоги про визнання нечинним запису про проведення державної реєстрації та припинення ТОВ «Торговий дім «Металпром» відповідають повноваженням органу державної податкової служби і відповідно компетенції адміністративних судів.
Згідно з частиною 1 статті 33 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам у результаті злиття, приєднання, поділу, перетворення /реорганізації/ або в результаті ліквідації за рішенням, прийнятим засновниками /учасниками/ юридичної особи або уповноваженим ними органом, за судовим рішенням або за рішенням органу державної влади, прийнятим у випадках, передбачених законом.
Підстави для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, передбачені частиною 2 статті 38 зазначеного Закону. Однією з таких підстав є визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути.
Оскільки норма зазначеної статті не містить імперативного застереження щодо кола осіб, які мають право звернутися до суду з позовом про припинення юридичної особи з наведеної підстави, а подання такого позову органом державної податкової служби обумовлено виконанням покладеного на нього законом обов'язку щодо аналізу причин і оцінки даних про факти порушень податкового законодавства, що нерозривно пов'язано з набуттям платником податків цивільної правосуб'єктності, можна дійти висновку про використання позивачем повноваження з метою, з якою це повноваження надано.
Статтею 89 Цивільного кодексу України визначено, що юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом. Дані державної реєстрації включаються до єдиного державного реєстру, відкритого для загального ознайомлення. Порушення встановленого законом порядку створення юридичної особи або невідповідність її установчих документів закону є підставою для відмови у державній реєстрації юридичної особи. Відмова у державній реєстрації з інших мотивів (недоцільність тощо) не допускається. Відмова у державній реєстрації, а також зволікання з її проведенням можуть бути оскаржені до суду. До єдиного державного реєстру вносяться відомості про організаційно-правову форму юридичної особи, її найменування, місцезнаходження, органи управління, філії та представництва, мету установи, а також інші відомості, встановлені законом.
Відповідно до статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" від 15.05.2003 р. N 755-IV (далі – Закон України № 755) державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру. Порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема:
перевірку комплектності документів, які подаються державному реєстратору, та повноти відомостей, що вказані в реєстраційній картці; перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації; внесення відомостей про юридичну особу або фізичну особу - підприємця до Єдиного державного реєстру; оформлення і видачу свідоцтва про державну реєстрацію та виписки з Єдиного державного реєстру.
Згідно статті 5 Закону України № 755 державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців проводиться державним реєстратором виключно у виконавчому комітеті міської ради міста обласного значення або у районній, районній у містах Києві та Севастополі державній адміністрації за місцезнаходженням юридичної особи або за місцем проживання фізичної особи - підприємця.
За змістом статті 8 Закону України № 755 документи, які подаються державному реєстратору, повинні відповідати вимогам, а саме: - документи, які відповідно до вимог цього Закону подаються (надсилаються рекомендованим листом) державному реєстратору, повинні бути викладені державною мовою; реєстраційна картка заповнюється машинодруком або від руки друкованими літерами. Якщо документи надсилаються державному реєстратору рекомендованим листом, справжність підпису заявника на реєстраційній картці (заяві, повідомленні) повинна бути нотаріально засвідчена. Підпис особи, уповноваженої діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), на реєстраційній картці та заяві про втрату (заміну) документів має бути засвідчений відповідною посадовою особою та скріплений печаткою цієї юридичної особи або нотаріально засвідчений.
Установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Справжність підписів засновників (учасників) або уповноважених осіб на установчих документах повинні бути нотаріально засвідчені, а засновницькі договори - нотаріально посвідчені.
Відповідно до статті 24 Закону України № 755 для проведення державної реєстрації юридичної особи засновник (засновники) або уповноважена ними особа повинні особисто подати державному реєстратору (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) такі документи:
заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації юридичної особи;
примірник оригіналу або нотаріально засвідчену копію рішення засновників або уповноваженого ними органу про створення юридичної особи у випадках, передбачених законом;
два примірники установчих документів;
документ, що засвідчує внесення реєстраційного збору за проведення державної реєстрації юридичної особи;
інформацію з документами, що підтверджують структуру власності засновників - юридичних осіб, яка дає змогу встановити фізичних осіб - власників істотної участі цих юридичних осіб.
Документи, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, приймаються за описом, копія якого в день надходження документів видається (надсилається рекомендованим листом) засновнику або уповноваженій ним особі з відміткою про дату надходження документів.
Порядок проведення державної реєстрації юридичної особи визначений статтею 25 Закону України № 755, згідно якої:
- державний реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, без розгляду зобов'язаний перевірити ці документи на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи, які передбачені частиною першою статті 27 цього Закону;
- перевірка на відсутність підстав для відмови, які передбачені абзацами п'ятим - восьмим частини першої статті 27 цього Закону, здійснюється з використанням відомостей з Єдиного державного реєстру;
- за відсутності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи державний реєстратор повинен внести до реєстраційної картки на проведення державної реєстрації юридичної особи ідентифікаційний код відповідно до вимог Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України та внести до Єдиного державного реєстру запис про проведення державної реєстрації юридичної особи на підставі відомостей цієї реєстраційної картки;
- дата внесення до Єдиного державного реєстру запису про проведення державної реєстрації юридичної особи є датою державної реєстрації юридичної особи.
Відповідно до ч. 2 ст. 38 Закону України № 755 підставами для постановлення судового рішення про припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема є: визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути;провадження нею діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом; невідповідність мінімального розміру статутного фонду юридичної особи вимогам закону;неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону; наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за вказаним її місцезнаходженням. У позовній заяві позивач просив визнати недійсним запис про проведення державної реєстрації ТОВ «Торговий дім «Металпром» та на цій підставі припинити юридичну особу.
Суд першої інстанції не прийняв до уваги доводи позивача щодо недійсності запису про проведення державної реєстрації ТОВ «Торговий дім «Металпром», які він обґрунтовує поясненнями ОСОБА_2 згідно яких він не приймав участі у заснуванні та реєстрації зазначеного підприємства, оскільки вони спростовуються письмовими доказами та поясненнями представника третьої сторони - Управління державного реєстратора виконавчого комітету Донецької міської ради, яке проводило реєстрацію зазначеної юридичної особи.
Судом І інстанції встановлено, що 13.10.2009 року приватний нотаріус Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_3 видав довіреність РМ №528827, якою засвідчив надання ОСОБА_2 права його представникам ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 представляти його інтереси перед державними реєстраторами в держадміністраціях, органах статистики, органах Державної податкової служби, з правом розпорядчого підпису. Підпис ОСОБА_2 засвідчено нотаріусом.
21.10.2009 року до Управління державного реєстратора виконавчого комітету Донецької міської ради, представником засновника юридичної особи – ОСОБА_6 для проведення реєстрації ТОВ «Торговий дім «Металпром» згідно опису були надані наступні документи:
- реєстраційна картка на проведення державної реєстрації юридичної особи заповнена від руки;
- протокол загальних зборів учасників товариства №1 від 21.10.2009р. Згідно якого державну реєстрацію Товариства доручено здійснити ОСОБА_2
- статут ТОВ «Торговий дім «Металпром»;
- копія квітанції, виданої банком;
- довідка про резервування найменування юридичної особи;
- акт прийому-сдачі майна до статутного капіталу основних засобів Товариства.
Оскільки відповідно до частини 9 статті 24 Закону України № 755, якщо документи для проведення державної реєстрації юридичної особи подаються особою, уповноваженою засновником (засновниками) юридичної особи, державному реєстратору додатково пред'являється її паспорт та надається документ, що засвідчує її повноваження. СВуд першої інстанції дійшов правильного висновку, що уповноважена ОСОБА_2 – ОСОБА_6 приймала безпосередню участь у реєстрації ТОВ «Торговий дім «Металпром». Підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної особи відповідно до ст. 27 Закону України № 755, на час реєстрації судом не встановлено.
Частиною 2 Закону України № 755 визначено, що підставами для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема є: визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути, у тому числі реєстрація на втрачені, викрадені чи підроблені документи або передання юридичної особи у володіння та/або управління померлим, безвісно відсутнім, недієздатним особам або особам з обмеженою цивільною дієздатністю;
провадження нею діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом; невідповідність мінімального розміру статутного капіталу юридичної особи вимогам закону; неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону; наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за вказаним її місцезнаходженням.
Судом встановлено, що за наявністю необхідного пакету документів у державного реєстратора не було підстав для відмови у державній реєстрації зазначеної юридичної особи, внаслідок чого виконавчим комітетом Донецької міської ради 21.10.2009 року була проведена державна реєстрація Товариства «Торговий дім «Металпром» за реєстраційним номером запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців - 1 266 102 0000 034282. Ідентифікаційний номер – 36810044, місцезнаходження юридичної особи – 83049, м.Донецьк, вул. Олімпієва, б.189, керівник юридичної особи – ОСОБА_2, засновник юридичної особи – ОСОБА_2 який мешкає за адресою – АДРЕСА_1
Отже, доказів того, що при реєстрації ТОВ «Торговий дім «Металпром» відбулись порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути, податковий орган не надав. Крім того, позивач не надав жодного доказу, який може бути підставою для постановлення судового рішення щодо припинення зазначеної юридичної особи.
Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
У відповідності статті 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
На підставі викладеного, судова колегія вважає за необхідне апеляційну скаргу залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін, оскільки судове рішення першої інстанції прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а також судом правильно встановлені обставини справи.
Керуючись ст. ст. 197, 198, 200, 205 Кодексу адміністративного судочинства України, судова колегія,
УХВАЛИЛА:
В задоволенні апеляційної скарги Державної податкової інспекції у Куйбишевському районі м. Донецька на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 03лютого 2011 року у справі № 2а-27334/10/0570, відмовити.
Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 03лютого 2011 року у справі № 2а-27334/10/0570, залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів.
Головуючий суддя Васильєва І.А.
Судді Яманко В.Г.
Казначеєв Е.Г.