КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 10.03.2011                                                                                           № 18/29

 Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

 головуючого:          Коршун Н.М.

 суддів:             

 при секретарі:            

 За участю представників:

 від позивача - представник не з’явився,

 від відповідача -ОСОБА_1 – за довіреністю,

 розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу СПД - фізичної особи ОСОБА_2

 на рішення Господарського суду Чернігівської області від 14.12.2010

 у справі № 18/29 ( .....)

 за позовом                               ТОВ "Торгівельні мережі"

 до                                                   СПД - фізичної особи ОСОБА_2

 третя особа позивача             

 третя особа відповідача            

 про                                                   стягнення 58525,67 грн.

ВСТАНОВИВ:

 В жовтні 2010 року Товариство з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі” звернулося з позовом до Господарського суду Чернігівської області до Суб’єкта підприємницької діяльності –фізичної особи ОСОБА_2 (з урахуванням уточнень) про стягнення 58261,19 грн. заборгованості по орендній платі за Договором суборенди № 096 від 15.12.2009р., а також 264,48 грн. заборгованості по відшкодуванню вартості комунальних послуг.  

У відзиві відповідач проти позову заперечив, посилаючись на відсутність прав у позивача стягувати заборгованість по орендній платі, оскільки відповідач користується майном, яке належить на праві власності ТОВ „Майстер Центр”.  На думку відповідача, ТОВ „Майстер Центр” не передавало в управління нерухоме майно ТОВ „ОВГ Груп”, а ТОВ „ОВГ Груп” в оренду ТОВ „Торгівельні Мережі”, оскільки договір управління майном від 14.12.2009р. № 14-12/09 між ТОВ „Майстер Центр” та ТОВ „ОВГ Груп” в порушення вимог ст. 1031 Цивільного кодексу України не був нотаріально посвідчений та не була проведена його державна реєстрація. Отже, даний договір являється нікчемним, а тому не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю.

Одночасно відповідач зазначає, що виходячи зі змісту договору № 15/12-09 від 15.12.2009р., станом на день звернення до господарського суду позивач не мав права здавати в суборенду спірні приміщення, оскільки датою отримання їх позивачем в оренду є дата, яка ще не настала: 15.12.2010 р.

Фактичне користування нерухомим майном відповідачем не заперечується.

Рішенням Господарського Чернігівської області позов задоволено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та постановити нове, яким відмовити у задоволенні позову повністю, посилаючись на порушення норм матеріального права та постановленні рішенні при неповному з’ясуванні обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт зазначив, що управитель (позивач) не набув права стягувати орендну плату від третіх осіб за користування майном власника, що не було з’ясовано судом першої інстанції. У зв’язку з чим, апелянт стверджує, що позивачем у даній справі може бути лише власник майна.

Крім того, апелянт стверджує, що суд першої інстанції помилково підмінив поняття наслідки „нікчемного договору оренди” та наслідки „недійсного договору оренди”, у зв’язку з чим неправильно застосував норму матеріального права - ст. 215 Цивільного кодексу України.

Позивачем не надано письмового відзиву на позов та не використано наданого йому законом права на участь  свого представника у судовому засіданні. Причин неявки суду не повідомлено. Однак, матеріали справи містять докази належного його повідомлення про час та місце розгляду справи, що підтверджується, зокрема, поштовим повідомленням №1054694 про завчасне вручення представнику позивача поштового відправлення з ухвалою суду про прийняття апеляційної скарги до провадження від 17.01.2011 року.

За таких обставин, судова колегія дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутності представника позивача за наявними в матеріалах справи доказами.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представника відповідача, судова колегія встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 14 грудня 2009 року між ТОВ „Майстер Центр” та ТОВ „ОВГ Груп” був підписаний Договір управління майном № 14-12/09.

За умовами п.п. 1.1–1.7 Договору управління майном, ТОВ „Майстер Центр” (установник управління) передає ТОВ „ОВГ Груп” (управителеві) в управління строком на 10 років цілісний майновий комплекс ТОВ „Майстер Центр”, розташований за адресою: м. Чернігів, просп. Миру, 49, а управитель, в свою чергу, зобов’язується надати послуги по управлінню цим майном від свого імені в інтересах установника управління. Вказане в цьому договорі майно належить ТОВ „Майстер Центр” на праві власності.

Відповідно до п.п. 2.1.1, 2.1.2 Договору управління майном, управитель, здійснюючи управління переданим йому майном, має право вчиняти відносно цього майна будь –які юридичні та фактичні дії в інтересах установника управління, направлені на досягнення мети, вказаної в п. 1.5 даного договору.

Управитель вчиняє правочини з переданим в управління майном від свого імені, вказуючи при цьому, що він діє в якості управителя. При відсутності вказівки про дії ТОВ „ОВГ Груп” в якості управителя, управитель набуває обов’язки перед третіми особами особисто і відповідає перед ними тільки належним йому майном.

14 грудня 2009 року між ТОВ „Майстер Центр” та ТОВ „ОВГ Груп” був підписаний акт приймання –передачі № 1 до договору управління майном № 14-12/09.

15 грудня 2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю „ОВГ ГРУП” в особі директора Якуша Романа Володимировича (надалі –орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –орендар), був укладений Договір оренди № 15/12-09 (надалі –Договір № 15/12-09).

Згідно з п. п. 2.1 –2.3 Договору орендодавець передає, а орендар отримує у тимчасове платне користування Будівлю з визначеним переліком приміщень, оздобленням, обладнанням та устаткуванням на термін оренди. Поповерховий план та опис Будівлі, перелік приміщень, які передаються в оренду, оздоблення, обладнання та устаткування, яке передається в оренду, міститься у додатку № 1 до Договору. Орендодавець розпоряджається приміщенням на підставі Договору управління майном № 14-12/09 від 14.12.2009р., укладеним між власником Будівлі ТОВ „Майстер Центр” (надалі –власник Будівлі) та орендодавцем. Вартість будівлі з урахуванням її індексації складає вартість, за якою Будівля (чи її відповідна частина) обліковується на балансі власника Будівлі.

В пункті 2.5 Договору № 15/12-09 сторони погодили, що за цим Договором передається в оренду не вся Будівля, а лише її частина/частини, яка складається із Приміщень загального користування, Приміщень службового користування, та Приміщень для передачі в оренду. Відповідно до наведеного частина Приміщень Будівлі не буде передана в оренду, а буде використовуватися орендодавцем та/або власником Будівлі на власний розсуд.

Цей Договір укладено на визначений термін. Термін оренди починається з дати початку оренди та закінчується на дату закінчення строку дії договору. Термін оренди (строк оренди) становить 1090 (одна тисяча дев’яносто) днів із дня передачі –приймання Будівлі чи її окремої частини (пункти 3.1., 3.2. Договору).

За умовами пунктів 4.1., 4.2.  Договору сума місячної орендної плати розраховується по формулі: орендна плата = базова сума орендної плати за 1 м2 * коефіцієнт * площа в оренді, де базова сума орендної плати за 1 м2 становить 20,00 грн. без ПДВ, коефіцієнт дорівнює одиниці, площа орендованого приміщення визначається згідно з актами прийому –передачі приміщень. Якщо оренда Будівлі або її частин проводилась не повний календарний місяць, то орендна плата за такий місяць розраховується пропорційно часу оренди. Орендна плата сплачується Орендарем у гривнях щомісячно у повному обсязі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Орендодавця, не пізніше 20 (двадцятого) числа поточного місяця, за попередній місяць, для чого Орендодавець надає до 10 числа поточного місяця за попередній місяць Орендарю відповідні рахунки та Акти виконаних робіт.

Підпунктом 6.1.2 Договору сторони обумовили, що орендар має право здавати в суборенду Приміщення Будівлі чи їх частину (окрім службових та технічних приміщень) третім особам, для використання за цільовим призначенням.

За визначенням  п. п. 1.2, 1.3 та 1.6 Договору № 15/12-09, дата початку оренди –це день початку терміну оренди, яким згідно умов Договору вважається дата фактичної передачі Будівлі у користування орендарю та підписання Акту прийняття –передачі Будівлі. Дата закінчення строку дії Договору –це день закінчення терміну оренди, який настає через два роки та 360 (триста шістдесят) календарних днів з дати початку оренди або така інша дата, станом на яку припиняється дія цього Договору та підписання Акту передачі –прийняття. Термін Оренди –це термін оренди Будівлі, який розпочинається на дату початку оренди та закінчується на дату закінчення строку дії цього Договору.

15 грудня 2009р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „ОВГ ГРУП”,  в особі директора Якуша Романа Володимировича (надалі –орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –орендар), був затверджений Додаток № 1 до договору оренди № 15/12-09 від 15.12.2009р. (надалі –Додаток № 1 до договору № 15/12-09 від 15.12.2009р.).

Як вбачається зі змісту Додатку № 1 до договору № 15/12-09 від 15.12.2009р. (п. п. 1, 2, 4, 5), орендодавець зобов’язався передати орендарю у строкове платне користування: частини будівлі (приміщення) загальною площею 5389,1 м2 (поверх цокольний), що знаходиться у будинку торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: проспект Миру, 49, м. Чернігів, 14005 (надалі –Будівля); частини будівлі (приміщення) загальною площею 5796,13 м2 (поверх перший), що знаходиться у Будівлі; частини будівлі (приміщення) загальною площею 4777,96 м2 (поверх другий), що знаходиться у будинку торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: АДРЕСА_1; частини будівлі (приміщення) загальною площею 531,2 м2 (поверх другий), що знаходиться у Адміністративній Будівлі; частини будівлі (приміщення) загальною площею 431,75 м2 (поверх третій), що знаходиться у Адміністративній Будівлі; частини будівлі (приміщення) загальною площею 597,06 м2 (поверх третій), що знаходиться у Адміністративній Будівлі.

Перелік частин Будівлі (приміщень) загальною площею 17523,2 м2 (цокольний, 1, 2 поверхи для здійснення торгівлі та 2 і 3 поверхи адміністративної частини Будівлі), які передаються по Договору, вказані у відповідному Плані. Технічний стан вказаних частин Будівлі (приміщення) загальною площею 17523,2 м2 задовільний та придатний до експлуатації.

Вищезазначені частини будівлі (приміщення) передаються разом із встановленим у них устаткуванням відповідно до проектної документації та балансу власника –системою вентиляції, системи пожежної сигналізації та пожежегасіння, системою димовидалення, системи охоронної сигналізації, системою відео спостереження, системою водопостачання і водовідведення, системою теплопостачання, системою електроживлення, системою освітлення, двома ліфтами та ескалатором. Встановлене устаткування у Будівлі знаходиться у доброму стані та придатне до використання.

15 грудня 2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –орендар) та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –суборендар), був укладений Договір суборенди № 096 (надалі –Договір № 096).

Згідно з п. п. 2.1, 2.2 Договору № 096, орендар надає в суборенду (передає) суборендареві, а суборендар орендує (отримує) у тимчасове платне користування нежитлові приміщення в орендаря на термін суборенди. Орендар надає суборендареві право використовувати, відповідно до умов, викладених у цьому Договорі, Приміщення для цілей і в межах Цільового призначення таких Приміщень, дозволених Орендарем протягом терміну суборенди. Сторони цим декларують та заявляють, що умови Цільового призначення Приміщень є істотними умовами цього Договору.

Пунктом 3.1 Договору №096 передбачено, що  цей Договір укладено на визначений термін. Термін суборенди починається з дати початку суборенди та закінчується на дату закінчення строку дії Договору.

За умовами пункту 4.1 та підпункту 4.1.1 Договору №096 при визначенні розміру орендної плати за кожний наступний місяць після першого (крім останнього місяця оренди) місячний розмір орендної плати становить 14816,67 (чотирнадцять тисяч вісімсот шістнадцять грн. 67 коп.) українських гривень на дату укладання Договору та не індексується. Вищезазначена ставка орендної плати не включає податок на додану вартість („ПДВ”), який при проведенні розрахунків нараховується та додається до ставки орендної плати і сплачується Суборендарем в порядку, встановленому чинним законодавством.

Починаючи з дати початку суборенди та підписання Акту прийому – передачі Приміщення, суборендар сплачує орендарю орендну плату за користування Приміщенням в українських гривнях у розмірі, вирахованому відповідно до п. 4.1 Договору (чи відповідно до п. 4.3 Договору у випадку його застосування) та ПДВ у розмірі, встановленому законодавством. Орендна плата сплачується суборендарем у гривнях щомісячно у повному обсязі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок орендаря, не пізніше 20 (двадцятого) числа поточного місяця за наступний місяць, для чого орендар до 05 числа поточного місяця за наступний місяць надає суборендарю відповідні рахунки та Акти виконаних робіт за попередній місяць. Орендна плата нараховується з дня підписання сторонами Акту прийому –передачі та до дня фактичного повернення суборендарем Об’єкту Оренди.

В пункті  4.2 Договору №096 сторони передбачили, що протягом 6 (шість) місяців з дня підписання Акту прийому –передачі до цього Договору суборендар перераховує на рахунок орендаря рівними частинами суму, що дорівнює розміру Орендної плати за місяць разом з ПДВ в якості Авансового платежу, що складає орендну плату з ПДВ за останній місяць терміну оренди.

В пункті 4.4. Договору №096 встановлено, що суборендар має право здійснювати оплату вартості спожитих ним комунальних послуг (витрати за опалення, електроенергію, холодну та гарячу воду, за користування телефоном) –постачальникам цих послуг, а до моменту укладення прямих договорів –відшкодовує ці витрати Орендарю. Відшкодування зазначених витрат проводиться в межах фактичного споживання на підставі рахунків Орендаря, на основі діючих тарифів постачальників цих послуг. Суборендар відшкодовує Орендарю витрати за спожиту електроенергію згідно тарифів АЕК Чернігівобленерго. Суборендар в літній період компенсує Орендарю витрати коштів за електроенергію на кондиціювування повітря пропорційно орендованих площ. Орендар надає рахунки разом з документами не пізніше 05 числа поточного місяця за попередній місяць. Оплата спожитих послуг здійснюється Суборендарем в строк до 20 (двадцятого) числа поточного місяця за попередній місяць.

Орендар зобов’язався не пізніше 10 (десяти) робочих днів з моменту підписання цього Договору Сторонами надати Приміщення Суборендареві до умов Договору. Передача Приміщень Орендарем Суборендареві підтверджується відповідним Актом приймання –передачі Приміщень, що підписується обома Сторонами.

Суборендар зобов’язався здійснювати платежі орендної плати, як це передбачено у ст. 4 Договору.

Згідно з п. п. 1.1, 1.3, 1.4 та 1.11 Договору № 096: „авансовий платіж” –це платіж, що дорівнює подвійному розміру Орендної плати за місяць, що визначена у статті 4 Договору, який перераховується суборендарем орендарю відповідно до умов цього договору; „дата початку суборенди” –це день початку терміну суборенди, яким згідно умов Договору вважається дата фактичної передачі Приміщення у користування Суборендарю та підписання Акту прийняття –передачі Приміщень, що передбачений ст. 5.1.1 цього Договору; „дата закінчення строку дії Договору” –це день закінчення терміну суборенди, який настає через 365 (триста шістдесят п’ять) календарних днів з дати початку суборенди або така інша дата, станом на яку припиняється дія цього Договору та підписання Акту передачі –прийняття Приміщень відповідно до ст. 9 цього Договору.  „термін суборенди” –це термін суборенди Приміщень, який розпочинається на дату початку оренди та закінчується на дату закінчення строку дії цього Договору.

Як вбачається з матеріалів справи, сторони затвердили План Приміщень цокольного поверху Будівлі (Додаток № 1 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. між ТОВ „Торгівельні Мережі” та ФОП ОСОБА_2 визначили склад орендної плати: базова місячна орендна плата за користування 140,00 м2 орендованих торгових площ цокольного поверху Будівлі складається з розрахунку 105,83 грн. за один м2. Зазначена сума орендної плати не включає в себе податок на додану вартість, який додається Суборендарем до суми орендної плати (Додаток № 2 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. між ТОВ „Торгівельні Мережі” та ФОП ОСОБА_2); визначили цільове призначення використання Приміщень: роздрібна торгівля одягом для дітей (Додаток № 3 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. між ТОВ „Торгівельні Мережі” та ФОП ОСОБА_2; затвердили Правила суборенди (Додаток № 4 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. між ТОВ „Торгівельні Мережі” та ФОП ОСОБА_2).

01 січня 2010 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –Орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар), був підписаний Акт приймання–передачі приміщення до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Акт від 01.01.2010р.).

Згідно з Актом від 01.01.2010р. (п. п. 1–4), орендар передав, а суборендар прийняв у строкове платне користування Приміщення загальною площею 140,00 м2, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: АДРЕСА_1. Перелік орендованих площ наданий в Додатку № 2 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. Дане Приміщення використовується за призначенням, заявленим Суборендарем. Технічний стан Приміщення задовільний, претензій, згідно технічного стану, Суборендар до Орендаря не має.

31 березня 2010 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар), була укладена Додаткова угода про внесення змін до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Додаткова угода від 31.03.2010р.).

Додатковою угодою від 31.03.2010р. п. 1.9 ст 1 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: приміщення –це нежитлові приміщення –торговельні площі загальною площею 1,00 (один) квадратний метр, що розташовані на цокольному поверсі Будівлі, а також частини Будівлі, які визначаються відповідно до Переліку орендованих площ, що визначений у Додатку № 2 до цього Договору, якщо такі орендуються Суборендарем. План Приміщень, що передаються у користування Суборендарю, наведено у Додатку № 1 до цього Договору.

Пункт 4.1 ст. 4 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: при визначенні розміру орендної плати, починаючи з 01.04.2010р., місячний розмір орендної плати визначається та підлягає індексації відповідно до наступної формули, крім випадків застосування п. 4.3 цього Договору. Формула розрахунку: орендна плата = базова сума місячної орендної плати * коефіцієнт, де базова сума місячної орендної плати становить 100,00 (сто грн. 00 коп.) українських гривень, та коефіцієнт становить результат поділення офіційного курсу долару США встановленого НБ України на день визначення Орендарем суми орендної плати за відповідний період на 5,05 гривень (умовний курс долару США). При розрахунку орендної плати за перший і останній місяці оренди коефієнт дорівнює одиниці.

У випадках, коли коефіцієнт є меншим за одиницю, місячна орендна плата визначається відповідно до наступної формули: орендна плата = базова сума місячної орендної плати.

Вищезазначена ставка орендної плати не включає податок на додану вартість („ПДВ”), який при проведенні розрахунків нараховується та додається до ставки орендної плати і сплачується Суборендарем в порядку, встановленому чинним законодавством.

Також Додатковою угодою від 31.03.2010р. були внесені зміни до Додатку № 2 до Договору № 096: базова місячна орендна плата за користування 1,00 м2 орендованих площ цокольного поверху Будівлі складається з розрахунку 100,00 грн. за 1м2.

Усі інші умови Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. залишаються незміненими та чинними.

31 березня 2010 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності–фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –суборендар), був підписаний Акт приймання –передачі приміщення до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Акт від 31.03.2010р.).

Згідно з Актом від 31.03.2010р. (п. п. 1–3), Суборендар передав, а орендар прийняв Приміщення загальною площею 139,00 м2, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: проспект АДРЕСА_1 у стані не гіршому, ніж на дату підписання Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. з урахуванням нормального фізичного зносу. Перелік орендованих площ, що передаються від орендаря – суборендарю, наданий в Додатку № 2 до Договору. Технічний стан Приміщення задовільний, претензій, згідно технічного стану, Орендар до Суборендаря не має.

01 червня 2010 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –Орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар), була укладена Додаткова угода про внесення змін до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Додаткова угода від 01.06.2010р.).

Додатковою угодою від 01.06.2010р. п. 1.9 ст. 1 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: приміщення –це нежитлові приміщення –торговельні площі загальною площею 140,00 квадратних метрів, що розташовані на цокольному поверсі Будівлі, а також частини Будівлі, які визначаються відповідно до Переліку орендованих площ, що визначений у Додатку № 2 до цього Договору, якщо такі орендуються Суборендарем. План Приміщень, що передаються у користування Суборендарю, наведено у Додатку № 1 до цього Договору.

Пункт 4.1 ст. 4 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: протягом дії Договору орендна плата буде змінена: при визначенні розміру орендної плати за перший повний місяць терміну оренди, починаючи з 01.06.2010р., місячний розмір орендної плати визначається та підлягає індексації відповідно до наступної формули, крім випадків застосування п. 4.3 цього Договору. Формула розрахунку: орендна плата = базова сума місячної орендної плати * коефіцієнт, де базова сума місячної орендної плати становить 44250,00 (сорок чотири тисячі двісті п’ятдесят грн. 00 коп.) українських гривень, починаючи з наступного місяця орендна плата становить 14816,68 (чотирнадцять тисяч вісімсот шістнадцять грн. 67 коп.) та коефіцієнт становить результат поділення офіційного курсу долару США встановленого НБ України на день визначення Орендарем суми орендної плати за відповідний період на 5,05 гривень (умовний курс долару США). При розрахунку орендної плати за перший і останній місяці оренди коефієнт дорівнює одиниці. У випадках, коли коефіцієнт є меншим за одиницю, місячна орендна плата визначається відповідно до наступної формули: орендна плата = базова сума місячної орендної плати. Вищезазначена ставка орендної плати не включає податок на додану вартість („ПДВ”), який при проведенні розрахунків нараховується та додається до ставки орендної плати і сплачується Суборендарем в порядку, встановленому чинним законодавством.

Усі інші умови Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. залишаються незміненими та чинними.

01 червня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Агафонова Олега Юрійовича (надалі –Орендар) та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар), був підписаний Акт приймання –передачі приміщення до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Акт від 01.06.2010р.).

Згідно з Актом від 01.06.2010р. (п. п. 1 –3), орендар передав, а суборендар прийняв у строкове платне користування Приміщення загальною площею 139,00 м2, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: АДРЕСА_1.

Перелік орендованих площ наданий в Додатку № 2 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. Дане приміщення використовується за призначенням, заявленим Суборендарем.

Технічний стан Приміщення задовільний, претензій, згідно технічного стану, Суборендар до Орендаря не має.

12 липня 2010р. між товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі” в особі директора Юрціва Ігоря Васильовича (надалі –Орендар) та суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар) була укладена Додаткова угода про внесення змін до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Додаткова угода від 12.07.2010р.).

Додатковою угодою від 12.07.2010р. п. 1.9 ст 1 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: приміщення –це нежитлові приміщення –торговельні площі загальною площею 70,00 (сімдесят цілих) квадратних метрів, що розташовані на цокольному поверсі Будівлі, а також частини Будівлі, які визначаються відповідно до Переліку орендованих площ, що визначений у Додатку № 2 до цього Договору, якщо такі орендуються Суборендарем. План Приміщень, що передаються у користування Суборендарю, наведено у Додатку № 1 до цього Договору.

Пункт 4.1 ст. 4 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: при визначенні розміру орендної плати за кожний наступний місяць, починаючи з дати підписання Актів прийому –передачі до даної Додаткової угоди, місячний розмір орендної плати визначається та підлягає індексації відповідно до наступної формули, крім випадків застосування п. 4.3 цього Договору.

Формула розрахунку: орендна плата = базова сума місячної орендної плати * коефіцієнт, де базова сума місячної орендної плати становить 7408,33 (сім тисяч чотириста вісім грн. 33 коп.) українських гривень на дату укладення Договору та коефіцієнт становить результат поділення офіційного курсу долару США встановленого НБ України на день визначення Орендарем суми орендної плати за відповідний період на 5,05 гривень (умовний курс долару США).

При розрахунку орендної плати за перший і останній місяці оренди коефіцієнт дорівнює одиниці.

У випадках, коли коефіцієнт є меншим за одиницю, місячна орендна плата визначається відповідно до наступної формули: орендна плата = базова сума місячної орендної плати.

Вищезазначена ставка орендної плати не включає податок на додану вартість („ПДВ”), який при проведенні розрахунків нараховується та додається до ставки орендної плати і сплачується Суборендарем в порядку, встановленому чинним законодавством.

Також були внесені зміни до Додатку № 1: План Приміщень цокольного поверху Будівлі та до Додатку № 2: базова місячна орендна плата за користування 70,0м2 орендованих торгових площ цокольного поверху Будівлі складається з розрахунку 105,83 грн. за 1м2.

Усі інші умови Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. залишаються незміненими та діючими.

15 липня 2010р. між товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі” в особі директора Юрціва Ігоря Васильовича (надалі –Орендар) та суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар) був підписаний Акт приймання –передачі приміщення до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Акт від 15.07.2010р.).

Згідно з Актом від 15.07.2010р. (п. п. 1 –3), Суборендар передав, а Орендар прийняв Приміщення загальною площею 70,00 м2, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: проспект АДРЕСА_1 у стані не гіршому, ніж на дату підписання Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. з урахуванням нормального фізичного зносу.

Перелік орендованих площ, що передаються від Орендаря Суборендарю, наданий в Додатку № 2 до Договору.

Технічний стан Приміщення задовільний, претензій, згідно технічного стану, Орендар до Суборендаря не має.

07 жовтня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Юрціва Ігоря Васильовича (надалі –Орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар), була укладена Додаткова угода про внесення змін до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Додаткова угода від 07.10.2010р.).

Додатковою угодою від 07.10.2010р. п. 1.9 ст 1 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: приміщення –це нежитлові приміщення –торговельні площі загальною площею 58,8 (п’ятдесят вісім цілих вісім десятих) квадратних метрів, що розташовані на цокольному поверсі Будівлі, а також частини Будівлі, які визначаються відповідно до Переліку орендованих площ, що визначений у Додатку № 2 до цього Договору, якщо такі орендуються Суборендарем. План Приміщень, що передаються у користування Суборендарю, наведено у Додатку № 1 до цього Договору.

Пункт 4.1 ст. 4 Договору № 096 був викладений в наступній редакції: при визначенні розміру орендної плати за кожний наступний місяць, починаючи з дати підписання Актів прийому –передачі до даної Додаткової угоди, місячний розмір орендної плати визначається та підлягає індексації відповідно до наступної формули, крім випадків застосування п. 4.3 цього Договору.  Формула розрахунку: орендна плата = базова сума місячної орендної плати * коефіцієнт, де базова сума місячної орендної плати становить 6250,00 (шість тисяч двісті п’ятдесят грн. 00 коп.) українських гривень на дату укладення Договору та коефіцієнт становить результат поділення офіційного курсу долару США встановленого НБ України на день визначення Орендарем суми орендної плати за відповідний період на 5,05 гривень (умовний курс долару США). При розрахунку орендної плати за перший і останній місяці оренди коефієнт дорівнює одиниці. У випадках, коли коефіцієнт є меншим за одиницю, місячна орендна плата визначається відповідно до наступної формули: орендна плата = базова сума місячної орендної плати. Вищезазначена ставка орендної плати не включає податок на додану вартість („ПДВ”), який при проведенні розрахунків нараховується та додається до ставки орендної плати і сплачується Суборендарем в порядку, встановленому чинним законодавством.

Також були внесені зміни до Додатку № 1: План Приміщень цокольного поверху Будівлі та до Додатку № 2: базова місячна орендна плата за користування 58,8м2 орендованих торгових площ цокольного поверху Будівлі складається з розрахунку 106,29 грн. за 1м2.

Усі інші умови Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. залишаються незміненими та діючими.

08 жовтня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”, в особі директора Юрціва Ігоря Васильовича (надалі –Орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар), був підписаний Акт приймання –передачі приміщення до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Акт від 08.10.2010р.).

Згідно з Актом від 08.10.2010р. (п. п. 1 –3), суборендар передав, а орендар прийняв Приміщення загальною площею 70,00 м2, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: проспект АДРЕСА_1 у стані не гіршому, ніж на дату підписання Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. з урахуванням нормального фізичного зносу. Перелік орендованих площ, що передаються від Орендаря Суборендарю, наданий в Додатку № 2 до Договору. Технічний стан Приміщення задовільний, претензій, згідно технічного стану, Орендар до Суборендаря не має.

09 жовтня 2010р. між Товариством з обмеженою відповідальністю „Торгівельні Мережі”,  в особі директора Юрціва Ігоря Васильовича (надалі –Орендар), та Суб’єктом підприємницької діяльності –фізичною особою ОСОБА_2 (надалі –Суборендар , був підписаний Акт приймання –передачі приміщення до Договору суборенди № 096 від 15 грудня 2009р. (надалі –Акт від 09.10.2010р.).

Згідно з Актом від 09.10.2010р. (п. п. 1 –3), Орендар передав, а Суборендар прийняв у строкове платне користування Приміщення загальною площею 58,8 м2, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: АДРЕСА_1. Перелік орендованих площ наданий в Додатку № 2 до Договору суборенди № 096 від 15.12.2009р. Технічний стан Приміщення задовільний, претензій, згідно технічного стану, Орендар до Суборендаря не має.

31.01.2010р., 28.02.2010р., 31.03.2010р., 30.04.2010р., 31.05.2010р., 30.06.2010р., 31.07.2010р., 31.08.2010р., 30.09.2010р. та 31.10.2010р. сторонами були складені та підписані акти здачі –прийняття робіт (надання послуг) № ОУ-0000030, № ОУ-0000209, № ОУ-0000438, № ОУ-0000805, № ОУ-0001190, № ОУ-0001571, № ОУ-0001946, № ОУ-0002325, № ОУ-0002521 та № ОУ-0003088.

Згідно вказаних актів загальна вартість робіт (послуг) становить 145510,31 грн.

Для внесення орендної плати та відшкодування вартості комунальних послуг позивачем були виставлені відповідачеві наступні рахунки –фактури: № СФ-0000097 від 22.12.2009р. на суму 35560,00 грн.;№ СФ-0000012 від 11.01.2010р. на суму 53340,00 грн.; № СФ-0000260 від 02.02.2010р. на суму 71120,00 грн.; № СФ-0000378 від 03.03.2010р. на суму 74711,22 грн.; № СФ-0000676 від 06.04.2010р. на суму 92932,06 грн.; № СФ-0000881 від 05.05.2010р. на суму 80555,24 грн.; № СФ-0001088 від 03.06.2010р. на суму 3380,51 грн.; № СФ-0001304 від 01.07.2010р. на суму 717,79 грн.; № СФ-0001409 від 15.07.2010р. на суму 66922,12 грн.; № СФ-0001515 від 03.08.2010р. на суму 83244,62 грн.; № СФ-0001732 від 02.09.2010р. на суму 86081,60 грн.; № СФ-0001949 від 04.10.2010р. на суму 86752,49 грн.; № СФ-0002156 від 02.11.2010р. на суму 73525,67 грн.

Рахунки –фактури на внесення орендної плати та відшкодування вартості комунальних послуг були вручені відповідачеві, що підтверджується реєстрами документів за 20.12.2009 –31.12.2009, за 01.03.2010 –31.12.2010, за 06.04.2010 –31.12.2010, за 01.06.2010 –31.12.2010, за друге півріччя 2010р., за 03.08.2010 –31.12.2010 та за 02.09.2010 –31.12.2010.

Згідно з банківськими виписками від 15.02.2010р., від 26.03.2010р., від 08.04.2010р., від 09.04.2010р., від 20.04.2010р., від 05.05.2010р., від 18.05.2010р., від 19.05.2010р., від 15.06.2010р., від 22.06.2010р., від 05.07.2010р., від 14.07.2010р., від 27.07.2010р., від 04.08.2010р., від 16.08.2010р., від 19.08.2010р., від 20.09.2010р., від 21.09.2010р., від 27.09.2010р., від 28.09.2010р., від 05.10.2010р. відповідач здійснив часткове внесення орендної плати та відшкодування вартості комунальних послуг на загальну суму 121018,13 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, сторонами була проведена звірка взаємних розрахунків станом на 14.07.2010р., за результатами якої був складений, підписаний та скріплений печатками відповідний акт. Згідно акту звірки сума боргу становила 48858,30 грн.

Акти звірки взаємних розрахунків станом на 06.10.2010р. (сума боргу по орендній платі 59024,12 грн.) та станом на 09.11.2010р. (сума боргу по відшкодуванню вартості комунальних платежів 264,68 грн.) відповідачем підписані не були.

Частиною першою статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання –відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Стаття 526 Цивільного кодексу України передбачає, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні  встановлений  строк  (термін)  його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Позивач належним чином виконав свої зобов’язання шляхом надання в суборендне користування приміщення, що знаходиться у будинку Торгівельно –розважального комплексу „МегаЦентр” за адресою: м. Чернігів, проспект Миру, 49. Відповідач, в свою чергу, зобов’язання щодо сплати орендної плати та відшкодування вартості комунальних платежів належним чином не виконав.

За умовами договору суборенди від 15.12.2009р. № 096 (п. п. 1.1, 4.2) відповідач був зобов’язаний сплатити авансовий платіж у розмірі подвійного розміру орендної плати за місяць (за перший та останній місяці оренди) рівними частинами протягом 6 місяців з дня підписання акту приймання –передачі майна в суборенду (35560,00 грн. з ПДВ до 01.07.2010р.).

Відповідно до п. 4.1, 4.1.1 договору суборенди від 15.12.2009р. № 096 та додаткових угод до нього, відповідач зобов’язався сплачувати орендну плату не пізніше 20 (двадцятого) числа поточного місяця за наступний місяць.

При цьому, як встановлено, колегією суддів встановлено, що орендна плата розраховувалася позивачем без застосування коефіцієнтів, передбачених умовами додаткових угод.

Отже, відповідач з урахуванням займаної площі був зобов’язаний сплатити орендну плату: за лютий 2010 року в сумі 17780,00 грн. з ПДВ до 20.01.2010р.; за березень 2010 року в сумі 17780,00 грн. з ПДВ до 20.02.2010р.; за квітень 2010 року в сумі 17780,00 грн. з ПДВ до 20.03.2010р.; за травень 2010 року в сумі 120,00 грн. з ПДВ до 20.04.2010р.; за червень 2010 року в сумі 120,00 грн. з ПДВ до 20.05.2010р.; за липень 2010 року в сумі 53100,00 грн. з ПДВ до 20.06.2010р.; за серпень 2010 року в сумі 13191,61 грн. з ПДВ до 20.07.2010р.; за вересень 2010 року в сумі 8890,00 грн. з ПДВ до 20.08.2010р.; за жовтень 2010 року в сумі 8890,00 грн. з ПДВ до 20.09.2010р.; за листопад 2010 року в сумі 7858,70 грн. з ПДВ до 20.01.2010р., що разом складає 45510,31 грн. з ПДВ.

З урахуванням авансового платежу загальний розмір орендної плати становить 181070,31 грн. з ПДВ (145510,31 грн. з ПДВ + 35560,00 грн. з ПДВ).

Крім того, за умовами п. 4.4 Договору суборенди від 15.12.2009р. № 096, відповідач зобов’язався відшкодовувати витрати позивача на оплату комунальних послуг в строк до 20 (двадцятого) числа поточного місяця за попередній місяць.

Відповідно до виставлених рахунків, відповідач був зобов’язаний відшкодувати відповідні витрати: за лютий 2010 року в сумі 3591,22 грн. з ПДВ до 20.03.2010р.; за березень 2010 року в сумі 1176,06 грн. з ПДВ до 20.04.2010р.; за квітень 2010 року в сумі 435,24 грн. з ПДВ до 20.05.2010р.; за травень 2010 року в сумі 465,27 грн. з ПДВ до 20.06.2010р.; за червень 2010 року в сумі 717,79 грн. з ПДВ до 20.07.2010р.; за липень 2010 року в сумі 824,71 грн. з ПДВ до 20.08.2010р.;  за серпень 2010 року в сумі 389,48 грн. з ПДВ до 20.09.2010р.; за вересень 2010 року в сумі 268,37 грн. з ПДВ до 20.10.2010р.; за жовтень 2010 року в сумі 264,48 грн. з ПДВ до 20.11.2010р., що разом складає 8132,62 грн. з ПДВ.

Загальна сума платежів, які мав сплатити відповідач за умовами договору суборенди від 15.12.2009р. № 096 становить 189202,93 грн. з ПДВ (181070,31 грн. з ПДВ + 8132,62 грн. з ПДВ).

Матеріалами справи підтверджується факт сплати відповідачем платежів на суму 121018,13 грн.

За таких обставин, загальна сума боргу становить 68184,80 грн. Однак, позивач просить стягнути заборгованість в сумі 58525,67 грн. (58261,19 грн. заборгованості по орендній платі та 264,48 грн. заборгованості по відшкодуванню вартості комунальних послуг).

Відповідачем заперечень щодо розміру заборгованості не надано.

Щодо заперечень відповідача про те, що позивач не набув права стягувати орендну плату, колегія суддів зазначає наступне.

Статтями 1029 –1031 Цивільного кодексу України, за договором управління майном одна сторона (установник управління) передає другій стороні (управителеві) на певний строк майно в управління, а друга сторона зобов'язується за плату здійснювати від свого імені управління цим майном в інтересах установника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача). Предметом договору управління майном можуть бути, зокрема, єдиний майновий комплекс, нерухома  річ. Договір управління майном укладається в письмовій формі. Договір управління нерухомим майном підлягає нотаріальному посвідченню і державній реєстрації.

Як встановлено колегією суддів, Договір управління майном від 14.12.2009р. № 14-12/09 між ТОВ „Майстер Центр” та ТОВ „ОВГ Груп” в порушення вимог ст. 1031 Цивільного кодексу України не був нотаріально посвідчений та не була проведена його державна реєстрація.

Згідно з ч. 3 ст. 640 Цивільного кодексу України, договір, який підлягає нотаріальному посвідченню або державній реєстрації, є укладеним з моменту його нотаріального посвідчення або державної реєстрації, а в разі необхідності і нотаріального посвідчення, і державної реєстрації –з моменту державної реєстрації.

Таким чином, договір управління майном від 14.12.2009р. № 14-12/09 між ТОВ „Майстер Центр” та ТОВ „ОВГ Груп” є  неукладеним.

Разом з тим, дана обставина не тягне за собою автоматичну недійсність договору оренди від 15.12.2009р., укладеного між ТОВ „ОВГ Груп” та ТОВ „Торгівельні Мережі”, та договору суборенди від 15.12.2009р. № 096, укладеного між ТОВ „Торгівельні Мережі” та СПД ОСОБА_2

Зважаючи на вищевикладене та враховуючи те, що відповідач фактично користувався нерухомим майном, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що позовні вимоги є обґрунтованими і підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Доводами апеляційної скарги не спростовано зазначені вище обставини та висновки місцевого господарського суду.

Враховуючи зазначене вище, судова колегія вважає, що місцевим господарським судом повно і всебічно з’ясовані всі обставини справи та надано їм належну правову оцінку, рішення місцевого суду відповідає чинному законодавству та матеріалам справи; колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Місцевим господарським судом правильно дотримані вимоги ст. 49 ГПК щодо покладення судових витрат на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, –

ПОСТАНОВИВ:

 1.Апеляційну скаргу Суб’єкта підприємницької діяльності (СПД) фізичної особи ОСОБА_2 на рішення Господарського суду Чернігівської області від 14.12.2010 у справі № 18/29 залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду Чернігівської області від 14.12.2010 р. у справі № 18/29 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 18/29 повернути до Господарського суду Чернігівської області.

Постанова може бути оскаржена впродовж двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

 Головуючий суддя                                                                      Коршун Н.М.

 Судді