ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ  

 ПОСТАНОВА          

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ          

 22 лютого 2011 р.                                                                                    № 43/160  

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

         головуючого –Панової І.Ю.,

         суддів –Білошкап О.В.,

Хандуріна М.І.,

за участю представників сторін:

ПАТ "Укрсоцбанк" –Ключинського К.Л., Рогачової Ю.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк" на постанову Київського апеляційного господарського суду  від 19 листопада 2010р. по справі №43/160 за заявою Приватного підприємства "Блюмінг-2" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" про визнання банкрутом , –

в с т а н о в и в:

Ухвалою господарського суду Київської області від 01 листопада 2010 р. по справі №43/160 відкрито процедуру санації боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка". Призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Кіцула Сергія Богдановича. Зобов'язано керуючого санацією протягом трьох місяців з дати прийняття даної ухвали подати на схвалення комітету кредиторів план санації боржника, а протягом чотирьох місяців з дня прийняття ухвали про санацію господарському суду для подальшого затвердження. Відсторонено керівника товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" від посади, виконання обов'язків покладено на керуючого санацією.

Постановою Київського апеляційного господарського суду України від 19 листопада 2010р. по справі №43/160 апеляційну скаргу ТОВ "ДМТ-Груп" задоволено, ухвалу господарського суду міста Києва від 01 листопада 2010 р. скасовано, справу передано на розгляд до господарського суду  міста Києва.

Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою,  в якій просить постанову Київського апеляційного господарського суду України від 19 листопада 2010р. по справі №43/160 скасувати, а ухвалу  господарського суду міста Києва від      01 листопада 2010 р. залишити без змін,  посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального права та неправильне застосування норм процесуального права.

В судовому засіданні 15.02.2011р. представником ПАТ "Укрсоцбанк" заявлено клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Вищого господарського суду України вищезазначене клопотання задоволено та відкладено розгляд даної справи у судовому засіданні на 22.02.2011р.

В судовому засіданні 22.02.2011р. представником ПАТ "Укрсоцбанк" заявлено клопотання про відкладення розгляду справи, в задоволенні якого відмовлено.

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., пояснення  представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду міста Києва від 05.05.2009р. за заявою Приватного підприємства "Блюмінг-2" порушено провадження у справі № 43/160 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка".

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду міста Києва від 08.05.2009р. визнано розмір вимог ініціюючого кредитора –Приватного підприємства „Блюмінг-2” у сумі 4 834 248,00 грн., призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Куделю М.О. та зобов’язано заявника подати до офіційного друкованого органу України оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

26.05.2009р. в газеті "Голос України" № 95 було опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 10.07.2009р. залишено без задоволення заяви: ТОВ "Райн" про визнання грошових вимог у розмірі 298 273, 70 грн., ТОВ "Амстор" про визнання грошових вимог у розмірі  108 061, 80 грн., ТОВ "Банк Ренесанс Капітал" про визнання грошових вимог у розмірі 4 760 968, 65 грн., ВАТ "БТА банк" про визнання грошових вимог у розмірі 13 176 291,39 грн.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду міста Києва від 10.07.2009р. визнано кредиторами ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка": приватне підприємство Блюмінг-2” на суму 4 834 248,00 грн., ВАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" на суму 88 527 153,99грн.; управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у місті Києві на суму 1003,43 грн.; ТОВ "Біларі" на суму 260 975,08 грн.; Акціонерний комерційний банк соціального розвитку "Укрсоцбанк" на суму 62 293 622, 67 грн.;   ТОВ "Дарна" на суму 14 104 125, 00 грн.; ЗАТ "Київінвестбуд-3" на суму 27000125,00грн.; ВАТ "Акціонерна компанія "Київводоканал" на суму 609,66грн.; ТОВ "ДМТ-Груп" на суму 5136354,33 грн.; ТОВ "Домотехніка –Дистриб'юшн"  на суму      6 408 513,32 грн.; державну податкову інспекцію у Голосіївському районі м. Києва на суму 24002659,47 грн.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.12.2009 року, яку залишено без змін постановою Вищого господарського суду України   від 30.03.2010р., ухвалу господарського суду міста Києва від 10.07.2009р. скасовано частково,  визнано ТОВ "Банк Ренесанс Капітал” конкурсним кредитором ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" на суму 3862190,43 грн. в іншій частині залишено без змін.

Як встановили суди попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів  справи, 15.07.2009р. відбулися збори кредиторів ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", за результатами яких визначено кількісний склад комітету кредиторів з семи осіб: ВАТ "Всеукраїнський акціонерний банк", державна податкова інспекція у Голосіївському районі м. Києва, Акціонерний комерційний банк соціального розвитку "Укрсоцбанк", ТОВ "Дарна", ТОВ "Домотехніка –Дистриб'юшн" , ТОВ "ДМТ-Груп".

10.09.2009р. на засіданні комітету кредиторів ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" було заслухано повідомлення представника ТОВ "Інвест-проект" про намір виступити інвестором та санатором боржника, підготувати план санації після детального   вивчення первинної бухгалтерської документації  та юридичної документації  банкрута після початку процедури санації.

25.09.2009р. відбулося засідання комітету кредиторів ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", на якому  вирішено ініціювати процедуру санації боржника, інвестором та санатором визнано ТОВ "Інвест-проект", керуючим санацією вирішено призначити арбітражного керуючого Кіцула С.Б., зобов'язано розпорядника майна арбітражного керуючого Куделю М.О. надати відповідні клопотання та документи до господарського суду міста Києва для затвердження даного рішення комітету кредиторів та у разі невиконання цього рішення у семиденний строк –доручити його виконання  представнику кредитора ВАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк".

20.10.2009р. до господарського суду міста Києва надійшло клопотання ВАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" про введення процедури санації боржника та призначення керуючим процедури санації арбітражного керуючого Кіцула С.Б.  До клопотання додано  копію протоколу засідання комітету кредиторів ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" від   25.09.2009 р.

21.10.2010 р. арбітражний керуючий Кіцула С.Б. подав до суду заяву про свою згоду виступити керуючим санацією боржника, а також надав копію ліцензії серія АВ № 081007 від 26.04.2006р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 01 листопада 2010 р. відкрито процедуру санації боржника - ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка"; призначено керуючим санацією боржника арбітражного керуючого Кіцула Сергія Богдановича; зобов'язано керуючого санацією протягом трьох місяців з дати прийняття даної ухвали подати на схвалення комітету кредиторів план санації боржника, а протягом чотирьох місяців з дня прийняття ухвали про санацію господарському суду для подальшого затвердження; відсторонено керівника ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка" від посади, виконання обов'язків покладено на керуючого санацією.

Задовольняючи клопотання комітету кредиторів  про відкриття процедури санації,  суд першої інстанції виходив з того,  що  збори комітету кредиторів  були належним чином скликані,  комітет кредиторів утворений повноваженим складом загальних зборів,   прийняті рішення комітету кредиторів відповідають  його  повноваженням, визначеним законом.

Скасовуючи ухвалу місцевого господарського суду від 01.10.2010р. про відкриття процедури санації боржника, суд апеляційної інстанції послався на порушення судом попередньої інстанції норм ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, не дослідження судом питання про те, чи подавалась Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвест-проект" заява про участь у санації боржника разом з пропозиціями щодо санації розпоряднику майна боржника Куделі М.О. та відсутність доказів  на підтвердження фінансової  спроможності  ТОВ  "Інвест-проект" і надання ним пропозицій щодо санації.

Однак, з висновками суду апеляційної інстанції погодитись не можна з наступних підстав.

Відповідно ст.41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" фізичні особи та (або) юридичні особи, які бажають взяти участь у санації боржника (далі-інвестори), можуть подати розпоряднику майна заяву про участь у санації боржника та свої пропозиції щодо санації (план санації).

Відповідно до ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" рішення про звернення  до господарського суду з клопотанням  про відкриття процедури санації  належить до компетенції комітету кредиторів. Рішення  зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількістю голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Відповідно до ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора (інвесторів), схвалення плану санації боржника. Кандидатури керуючого санацією та інвестора (інвесторів) можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника. Керуючим санацією може бути запропоновано особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна, або керівник підприємства, якщо на це є згода комітету кредиторів та (або) інвесторів.

За змістом ст. 17 Закону  саме до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про вибір інвестора (інвесторів).

Як вбачається з протоколу засідання комітету кредиторів від 25.09.2009 р.   рішення про санацію боржника було прийняте  комітетом кредиторів більшістю голосів (150820 проти 32134) .

Крім того, відповідно до даного протоколу,  представник кредитора ВАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" запропонував задовольнити  прохання ТОВ "Інвест-проект" та ініціювати  введення процедури санації боржника.

Розглянувши заяву ТОВ  "Інвест-проект" та визначивши його інвестором ТОВ "Мережа супермаркетів електроніки "Домотехніка", комітет кредиторів діяв в межах повноважень, визначених законом.

Висновок суду апеляційної інстанції про   те, що ТОВ  "Інвест-проект" була порушена процедура подання заяви  про участь у санації боржника не відповідає  вимогам закону та фактичним обставинам справи, оскільки  судом першої інстанції встановлено, що ТОВ  "Інвест-проект"  звернувся до комітету кредиторів  з клопотанням    визнати його інвестором  боржника та  введення процедури санації і дане клопотання було розглянуто комітетом кредиторів, що відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника, крім випадків, передбачених цим Законом.

Подання плану санації комітету кредиторів є обов'язком  керуючого санації, який повинен це зробити протягом місяця з дня винесення ухвали про санацію боржника, а не обов'язком інвестора, як помилково зазначив суд апеляційної інстанції.

Таким чином, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, розглянувши клопотання комітету кредиторів, схваленого більшістю голосів,  прийшов до вірного  висновку  щодо введення процедури санації  боржника.

Висновок  суду апеляційної інстанції  про те, що  рішення про ініціювання процедури  санації комітетом кредиторів боржника прийняте  передчасно,  а місцевий суд не мав достатніх правових підстав для введення процедури санації боржника, не відповідає дійсним обставинам  справи.

З огляду на викладене колегія суддів вважає, що судом апеляційної інстанції помилково скасована ухвала господарського суду м. Києва, прийнята у відповідності до вимог закону, що є підставою для скасування  постанови Київського апеляційного господарського суду від  19 листопада 2010 р. та залишення в силі ухвали господарського суду м. Києва від  01.10.2010 р.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 –11111  ГПК України, Вищий господарський суд України –

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк"  задовольнити.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від                        19 листопада 2010 р. по справі №43/160  скасувати.

Ухвалу господарського суду  міста Києва від  01.10.2010 р.  залишити в  силі.

Головуючий: Панова І.Ю.

Судді:Білошкап О.В.

Хандурін М.І.