ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"23" лютого 2011 р.Справа № 6/137-10-4761
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
головуючого Пироговського В.Т.,
суддів Картере В.І., Жекова В.І.,
секретар судового засідання Чеголя Є.О.,
за участю представників сторін:
від ОСОБА_1 –ОСОБА_1
від Товариства з додатковою відповідальністю Страхової компанії „Рідна Гавань” –Кваша Є.В.
від Дочірнього підприємства „Акваторія-РГ” Товариства з додатковою відповідальністю Страхової компанії „Рідна Гавань” –Приміч Д.В.
від Виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради –не з’явились
від ОСОБА_4 –ОСОБА_5
від ОСОБА_6 –ОСОБА_5
від ОСОБА_7 –не з’явились
від ОСОБА_8 –не з’явились
від ОСОБА_9 –не з’явились
від Товариства з обмеженою відповідальністю „Триада” –не з’явились
від Товариства з обмеженою відповідальністю „Союз” - не з’явились
розглянула скаргу
ОСОБА_1
на рішення господарського суду Одеської області
від 24.01.2011р.
у справі № 6/137-10-4761
за позовом ОСОБА_1
до відповідачів:
1) Товариства з додатковою відповідальністю Страхової компанії „Рідна Гавань”
2) Дочірнього підприємства „Акваторія-РГ” Товариства з додатковою відповідальністю Страхової компанії „РІДНА ГАВАНЬ”
3) Виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:
1) ОСОБА_10;
2) ОСОБА_6;
3) ОСОБА_7;
4) ОСОБА_8;
5) ОСОБА_9;
6) Товариство з обмеженою відповідальністю „Триада”
7) Товариство з обмеженою відповідальністю „Союз”
про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.02.2011р. прийнято до провадження та призначена до розгляду на 23.02.2011 апеляційна скарга ОСОБА_1 на рішення господарського суду Одеської області від 24.01.2011р. у справі №6/137-10-4761.
ОСОБА_1, Товариство з додатковою відповідальністю Страхова компанія „Рідна Гавань”, Виконавчий комітет Білгород-Дністровської міської ради, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_9 та ОСОБА_6 повідомлені про час і місце засідання апеляційного господарського суду, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення. В матеріалах справи відсутні докази повідомлення інших учасників процесу про дату, та місце розгляду справи, проте відправлення ухвали суду апеляційної інстанції про прийняття апеляційної скарги до провадження від 07.02.2011р. на адресу всіх учасників процесу підтверджується реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного господарського суду за 07.02.2011р. Справа розглядається відповідно до вимог ч. 2 ст. 102 ГПК України.
Згідно із приписами ст.85 ГПК України в засіданні суду 23.02.2011р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.
ОСОБА_1 (далі –позивач) звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з додатковою відповідальність Страхова компанія „Рідна Гавань”(далі –відповідач 1), Дочірнього підприємства „Акваторія-РГ” Товариства з додатковою відповідальністю Страхової компанії „Рідна Гавань” (далі – відповідач 2), Виконавчого комітету Білгород-Дністровскої міської ради (далі – відповідач 3) про:
- визнання недійсним рішення зборів учасників Товариства з додатковою відповідальність Страхова компанія „Рідна Гавань” від 11 жовтня 2010 року, оформлені протоколом від 11.10.2010р. з усіх питань порядку денного;
- вжиття заходів забезпечення позову - заборонити Відділу державних реєстраторів Виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради проводити реєстрацію змін до установчих документів та змін до відомостей відповідачів 1 та 2, також заборонити будь-яким особам вчиняти жодних дій, щодо вказаного протоколу. Свої вимоги позивач мотивує порушенням відповідачем 1 порядку скликання загальних зборів учасників, передбачених приписами законодавства та Статутом Товариства з додатковою відповідальність Страхова компанія „Рідна Гавань”.
Рішенням господарського суду Одеської області від 24.01.2011р. зі справи 6/137-10-4761 (суддя Демешин О.А.) у задоволенні позову відмовлено в повному обсязі.
Судове рішення вмотивоване тим, що:
- згідно ч.4,5 ст.61 Закону України „Про господарські товариства” учасники товариства, що володіють у сукупності більше як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Також пунктом 6.7 Статуту ТДВ СК „Рідна Гавань” визначено, що учасники товариства, що володіють не менше як 10% голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів товариства. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасника мають право самі скликати загальні збори.
Матеріалами справи встановлено, що 20.07.2010р. учасниками товариства, які володіють більше 20% голосів, направлено вимогу, на адресу генерального директора ТДВ СК „Рідна Гавань” ОСОБА_1, про зібрання зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань”. Однак, ОСОБА_1 не здійснено необхідних дій для скликання та проведення загальних зборів на вказану вимогу. У зв’язку з чим учасниками ТДВ СК „Рідна Гавань” –ОСОБА_4 та ОСОБА_6, що володіють 32,8% Статутного капіталу, скликано загальні збори на 11.10.2010р., про проведення яких, та про порядок денний, було повідомлено ОСОБА_1 рекомендованим листом від 01.09.2010р., копія якого з поштовою квитанцією та описом вкладення, якими підтверджено, що повідомлення було направлено 03.09.2010рр. –містяться в матеріалах справи. Відповідне оголошення про проведення загальних зборів з порядком денним було розміщено в газеті „Чорноморські новини” від 09.09.2010р. №95(2136).
- п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” перелічені безумовні підстави визнання недійсними рішень загальних зборів у зв’язку з прямою вказівкою закону. Неявка одного з учасників товариства, у зв’язку із неповідомленням його про час і місце проведення зборів, –не відноситься до таких підстав.
- керуючись ч.2п.18 вищевказаної Постанови суд вважає, що неявка позивача на загальні збори не могла істотно вплинути на прийняття оспорюваного рішення. Самим позивачем не доведено, яким чином його неявка, з наявними у нього 12% голосів, могла вплинути на результати голосування решти учасників загальних зборів, які володіють 86% голосів, що відбулося 11.10.2010р.
Не погоджуючись із вказаним рішенням, ОСОБА_1 звернувся до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Одеської області від 24.01.2011р. по справі 6/137-10-4761 скасувати та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 по даній справі, посилаючись на те, що судове рішення постановлено з порушенням норм матеріального та процесуального права з наступних підстав:
1) відмовляючи у задоволенні позову суд зазначив, що про проведення загальних зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” на 11.10.2010р. ОСОБА_1 був повідомлений належним чином, що підтверджується рекомендованим листом з описом вкладення від 01.09.2010р., який було направлено 03.09.2010р. та оголошенням в газеті „Чорноморські новини” від 09.09.2010р. №29(2136).
Відповідно до ч.5ст.61 Закону України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Однак, в матеріалах справи відсутні докази того, що ОСОБА_1 було отримано лист-повідомлення про проведення загальних зборів більш ніж за 30 днів до скликання загальних зборів, а саме відсутнє повідомлення про вручення.
Окрім того, оголошення в газеті „Чорноморські новини” не є належним доказом повідомлення про проведення загальних зборів, оскільки Закон України „Про господарські товариства” не передбачає такого способу повідомлення відносно товариств з додатковою відповідальністю.
Відповідно до ч3.п.9 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” відносини між засновниками(учасниками) господарського товариства щодо формування його органів, визначення їх компетенції, процедури скликання загальних зборів та визначення порядку прийняття рішень на зборах регулюються положеннями ЦК та Закону про господарські товариства. За своїм змістом ці норми є імперативними, а їх недотримання порушує публічний порядок.
2) Необґрунтованим є посилання суду на п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів”, в якому перелічені безумовні підстави для визнання недійсним рішень загальних зборів, адже відповідно до п.17 вищевказаної Постанови підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів(учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера(учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера(учасника) товариства рішенням загальних зборів.
При проведенні загальних зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” 11.10.2010р. було порушено як вимоги Закону стосовно порядку скликання загальних зборів товариства так і порушено право учасника товариства на участь у загальних зборах.
3)При ухваленні рішення суд не надав ніякої правової оцінки фактам про те, що загальні збори учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” 11.10.2010р., не проводились за місцем вказаному у повідомленні про проведення загальних зборів, що підтверджується нотаріальним посвідченням Протоколу загальних зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” від 11.10.2010р.
4) Господарським судом не надано оцінку тому, що рішенням загальних зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” від 11.10.2010р. було переобрано ОСОБА_1, як Генерального директора ТДВ СК „Рідна Гавань” та директора Дочірнього підприємства „Акваторія-АГ” ТДВ СК „Рідна Гавань” з порушенням порядку усунення Генерального директора товариства передбаченого п.6.3.9. Статуту ТДВ СК „Рідна Гавань”. А саме сторонами не було надано доказів того, що Генеральним директором ТДВ СК „Рідна Гавань” та директором ДП „Акваторія-РГ” ТДВ СК „Рідна Гавань” ОСОБА_1 навмисно, грубо, порушено посадові обов’язки та спричинено значну шкоду Товариству.
5) Припиняючи провадження по справі в частині вимог до ДП „Акваторія-РГ” ТДВ СК „Рідна Гавань” та Виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради суд послався на Постанову Пленуму Верховного суду України №11 від 29.12.1976р. „Про судове рішення” зі змінами, яка втратила чинність на підставі Постанови Пленуму Верховного суду України №14 від 18.12.2009р. „Про судове рішення і цивільній справі”
Розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні в них докази, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, повноту та об’єктивність дослідження доказів, колегія суддів встановила:
Обгрунтовуючи позовні вимоги, які розглянуті господарським судом Одеської області, позивач послався на порушення учасниками товариства порядку скликання загальних зборів, посилаючись на відсутність доказів його повідомлення про проведення зборів та порядку денного чим порушені вимоги ч. 5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства”. Вказані порушення призвели до порушення прав учасників товариства щодо права брати участь в управлінні товариством в порядку встановленому в установчих документах(п. „а” ст. 10 Закону України „Про господарські товариства”, п.1 ч.1 ст. 116 ЦК України), отже апеляційна скарга розглядається в межах вимог, що були предметом розгляду в суді першої інстанції згідно із ч. 3 ст. 101 ГПК України.
Учасники ТДВ СК „Рідна Гавань” ОСОБА_4 та ОСОБА_6, що разом володіють 32,8% часток у Статутному капіталі ТДВ СК „Рідна Гавань”, звернулися 20.07.2010р. до Генерального директора ТДВ СК „Рідна Гавань” з заявою про скликання загальних зборів учасників ТДВ СК „Рідна Гавань” на 27.08.2010р з вказаним в заяві порядком денним. На вищевказаному зверненні є підпис позивача про отримання, датований 03.08.2010р., однак звернення залишено без розгляду Генеральним директором ТДВ СК „Рідна Гавань” –ОСОБА_1
Учасники товариства керуючись ч.4 ст.61 ЗУ „Про господарські товариства”, та п.6.7 Статуту ТДВ СК „Рідна Гавань” самостійно скликали загальні збори учасників товариства, направивши 03.09.2010р. лист на ім’я ОСОБА_1 про призначення загальних зборів ТДВ СК „Рідна Гавань” на 11.10.2010р. о 14год.00хв. за адресою м. Одеса, вул.В.Арнаутьська,2Б, каб. 214 з викладенням порядку денного, що підтверджується відповідними доказами (а.с. 97-99, т. І)
Таким чином учасниками товариства, що скликали загальні збори виконано вимоги ЗУ „Про господарські товариства” та Статуту ТДВ СК „Рідна Гавань” про порядок скликання загальних зборів.
Крім того, колегія суддів відзначає, що ч.5ст.61 ЗУ „Про господарські товариства” передбачено, що про проведення загальних зборів учасники повідомляються передбаченим статутом товариства способом. Між тим, статут ТДВ СК „Рідна Гавань” не передбачає конкретного способу повідомлення про проведення загальних зборів, у зв’язку з чим, колегія суддів погоджується із висновком господарського суду, що обраний спосіб повідомлення, а саме оголошення в газеті „Чорноморські новини”, є допустимим, з огляду на те, що даний спосіб повідомлення не заборонений чинним законодавством.
Отже, висновок господарського суду, щодо належного скликання загальних зборів товариства відповідає наявним доказам.
Особою, яка подала апеляційну скаргу, не враховано, що відповідно до
п. 18 Постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Даний пункт передбачає вичерпний перелік порушень, що є безумовними підставами для визнання зборів недійсними та вказує, що в разі вирішення питання про недійсність рішення загальних зборів у зв’язку з іншими порушеннями, зокрема допущених при скликаннях загальних зборів, суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Крім того ч.3 п.21 вищевказаної Постанови передбачає, що при вирішенні спорів про визнання недійсним рішень загальних зборів господарських товариств з підстав недопущення до участі у них учасника товариства судом необхідно з’ясувати, чи могла їх відсутність(або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення.
Таким чином, колегія суддів встановила, що господарським судом вірно зроблено висновок, про недоведеність позивачем, яким чином його неявка на збори могла вплинути на результати голосування, оскільки учасники, які провели сбори ТДВ СК „Рідна Гавань” сукупно володіють частками у розмірі 84% (а.с. 15, т. І).
Щодо зауважень скаржника про те, що „загальні збори учасників ТДВ СК „Рідна Гавань”, які відбулися 11.10.2010р., проведено в іншому місці ніж вказано в повідомленні про проведення загальних зборів, що підтверджується нотаріальним посвідченням Протоколу загальних зборів від 11.10.2010р.”, колегія суддів зазначає, що особою, яка подала апеляційну скаргу не доведено проведення зборів в іншому місці ніж те, що зазначено в повідомленні про проведення загальних зборів товариства. Таким чином, керуючись ст.33 ГПК України викладені вище зауваження колегія суддів вважає недоведеними. При цьому слід зазначити, що приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 12.10.2010р. засвідчено справжність підписів осіб на документі. Вказана нотаріальна дія ніяким чином, не свідчить про дату і місце проведення зборів. Отже доводи апеляційної скарги в цій частині не ґрунтуються на наявних у справі документах і не можуть бути прийняті до уваги.
Посилання скаржника на те, що припиняючи провадження по справі в частині вимог до ДП „Акваторія-РГ” ТДВ СК „Рідна Гавань” та Виконавчого комітету Білгород-Дністровської міської ради, суд послався на Постанову Пленуму Верховного суду України №11 від 29.12.1976р. „Про судове рішення” із змінами, яка втратила чинність на підставі Постанови Пленуму Верховного суду України №14 від 18.12.2009р. „Про судове рішення в цивільній справі” не може бути розглянуто в даному провадженні, оскільки відповідно до ст.106 ГПК України, ухвали місцевого господарського суду можуть бути оскаржені в апеляційному порядку у випадках, передбачених цим Кодексом та ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” проте, вказана ухвала у встановленому ГПК України апеляційному порядку не оскаржена. Крім того колегія суддів відзначає, що господарський суд виносячи ухвалу про припинення провадження у справі не порушив приписів чинної Постанови Пленуму Верховного суду України №14 від 18.12.2009р. „Про судове рішення в цивільній справі”, яка не суперечать приписам Постанови Пленуму Верховного суду України №11 від 29.12.1976р. „Про судове рішення” із змінами в зазначеній частині.
Виходячи з вище викладеного колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Керуючись ст.ст. 85,99,101-105ГПК України колегія суддів
Постановила:
Рішення господарського суду Одеської області від 24.01.2011р. зі справи № 6/137-10-4761 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.
Постанов в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддяВ.Т. Пироговський
Судді В.І. Картере
В.І. Жеков
Повний текст ухвали підписано 28.02.2011р.