КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
21.02.2011 № 32/478
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Корсака В.А.
суддів: Авдєєв П.В.
Коршун Н.М.
при секретарі:
за участю представників сторін:
від позивача-1: Андреєв К.С.- голова Правління, Супрун А.М., – представник за довіреністю;
від позивача-2: ОСОБА_1
від позивача-3: представник не з’явився,
від позивача-4: представник не з’явився,
від відповідача: Максименко Д.Л. – представник за довіреністю;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Інвестиційна компанія "Інвестсервіс"
на рішення Господарського суду м.Києва від 24.11.2010
у справі № 32/478 (Хрипун О.О. .....)
за позовом Приватного акціонерного товариства "Інвестиційна компанія "Інвестсервіс"
ОСОБА_1
ОСОБА_2
ОСОБА_3
до ВАТ "Лотос-С"
третя особа позивача
третя особа відповідача
про визнання недійсними позачергових загальних зборів
ВСТАНОВИВ:
В серпні 2010 року Приватне акціонерне товариство Інвестиційна компанія „Інвестсервіс”, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 звернулися до Господарського суду м. Києва з позовом до Відкритого акціонерного товариства „Лотос-С” про визнання недійсними загальних зборів відповідача, які відбулися 16.07.2010 року.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем прийнято рішення про припинення діяльності Відкритого акціонерного товариства „Лотос-С” з порушенням порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерного товариства. Зокрема, позивачі вказують, що в порушення п. 1 ст. 43 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори були призначені та проведені не за місцезнаходженням акціонерного товариства. Крім того, відповідач протягом встановленого законом періоду – одного року, не розпорядився викупленими акціями: не вжив заходів для їх продажу працівникам або акціонерам і не ставив на розгляд питання про їх анулювання і зменшення статутного капіталу товариства. Позивачі стверджують, що всупереч нормам чинного законодавства при визначенні кворуму не були враховані викуплені товариством акції, частка яких складає 52,4182 відсотка.
Разом з поданням позовної заяви до суду позивачі звертались з клопотанням про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом накладення арешту на майно посадових осіб товариства, членів наглядової ради - ОСОБА_4, ОСОБА_5.
06.09.2010 позивач-1 звернувся до суду з заявою про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом призупинення процесу ліквідації Відкритого акціонерного товариства „Лотос-С”.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 01.10.2010 р. з метою забезпечення позову до вирішення спору по суті та набрання рішенням у даній справі законної сили заборонено ВАГ „Лотос-С” вчиняти будь-які дії, спрямовані на його ліквідацію; ліквідаційній комісії ВАТ „Лотос-С” заборонено вчиняти дії щодо припинення діяльності ВАТ „Лотос-С” шляхом ліквідації за рішенням загальних зборів акціонерів ВАГ „Лотос-С”, які були прийняті 16.07.2010; Святошинській районній у місті Києві державній адміністрації заборонено вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців будь-які відомості щодо юридичної особи - ВАТ „Лотос-С” (код 05446232).
У відзиві відповідач проти позовних вимог заперечив, просив залишити його без задоволення, посилаючись на те, що повідомлення про проведення позачергових загальних зборів із зазначенням порядку денного в порядку та строки встановлені законом були направлені всім акціонерам, а відповідне оголошення розміщене в одному з офіційних друкованих видань. Відповідач вважає, що рішення прийняте відповідно до вимог чинного законодавства. Відповідач також звернув увагу суду на формальне посилання позивачів на порушення відповідачем норм Закону без вказівки на конкретне право чи законний інтерес позивача, які були порушено.
Рішенням Господарського суду м. Києва від 24.11.2010 року в позові відмовлено повністю та скасовано заходи до забезпечення позову, вжиті ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.10.2010 року.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду, Приватне акціонерне товариство Інвестиційна компанія „Інвестсервіс” звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати, посилаючись на невідповідність висновків, викладених в рішенні, обставинам справи.
Зокрема, на думку апелянта, суд першої інстанції трактує норму ст. 43 Закону України „Про господарські товариства” більш ширше, ніж передбачено законодавцем.
Крім того, апелянт стверджує, що суд не взяв до уваги той факт, що відповідачем порушено ст. 32 Закону України „Про господарські товариства”, оскільки не розпорядився викупленими акціями впродовж одного року, як передбачено положеннями вказаної правової норми.
Апелянт також не погоджується з оскаржуваним рішенням в частині скасування заходів до забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.10.2010 року.
Представником Приватного акціонерного товариства Інвестиційна компанія „Інвестсервіс” подавалися клопотання про зупинення провадження в даній справі до закінчення перевірки діяльності відповідача правоохоронними органами щодо зловживання службовим становищем керівних посадових осіб товариства, доведення його до банкрутства.
Зазначене клопотання судова колегія відхилила як необґрунтоване, оскільки позивачами не надано належних та допустимих доказів наявності підстав для зупинення провадження у даній справі в силу положень статті 79 ГПК України.
У відзиві відповідач проти вимог апеляційної скарги заперечив, просив залишити її без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 24.11.2010 року – без змін.
ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не використано наданого їм законом права на участь в судових засіданнях, причин неявки суду не повідомлено. Однак, матеріали справи містять докази належного їх повідомлення про час та місце розгляду справи, що, зокрема, підтверджується поштовими повідомленнями №0983902, №0983904 про завчасне вручення зазначеним учасникам процесу ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження від 24.12.2010 року. Крім того, ухвалою від 31.01.2011 року розгляд справи було відкладено у зв’язку з неявкою в судове засідання ОСОБА_2 та ОСОБА_3.
За таких обставин судова колегія дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутності представників сторін.
Розглянувши доводи апеляційної скарги та відзиву, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, судовою колегією встановлено наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, згідно з реєстром власників іменних цінних паперів, складеного станом на 16.07.2010 р. реєстратором ТОВ „Прибуток-реєстр”, позивачі є власниками акцій ВАТ „Лотос-С”.
Зокрема, Приватне акціонерне товариство „Інвестиційна компанія „Інвестсервіс” у власності має 400 000 акцій (частка в статутному фонді - 2,77662%) ОСОБА_1 - 1 334 акції (частка в статутному фонді - 0,0093%), ОСОБА_2 - 667 акцій (частка в статутному фонді 0,00463%), та ОСОБА_3 - 667 акцій (частка в статутному фонді - 0,00463%).
16.07.2010 на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ „Лотос-С”, протокол № 7, були прийняті рішення про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації, про призначення ліквідаційної комісії, визначений порядок та строки ліквідації товариства, порядок затвердження ліквідаційного балансу та порядок розподілу між учасниками майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів. Рішення були прийняті більшістю голосів акціонерів, які брали участь у загальних зборах, що становило 99,87 %.
Реєстрація акціонерів та їх уповноважених представників, що прибули на чергові збори акціонерів, здійснювалась призначеною реєстраційною комісією, за реєстром власників іменних цінних паперів станом на 16 липня 2010 р., складеному реєстратором ТОВ „Прибуток-реєстр", що підтверджується протоколом № 7 від 16.07.2010 р. почергових загальних зборах акціонерів ВАТ „Лотос-С”.
Всього в загальних зборах взяло участь 15 акціонерів та їх повноважних представників з правом голосування, які володіють 79,14% від загальної кількості голосуючих акцій.
У реєстрі акціонерів, що складений станом на дату проведення зборів, обліковується 14 406 000 простих іменних акцій ВАТ „Лотос-С”, з них 7 551 361 акція викуплена самим товариством відповідно до ст. 32 Закону України „Про господарські товариства” та п. 6 статуту товариства, голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів проводилося без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій. Акції, що належать акціонерам складають 6 854 639 шт.
Надані Приватним акціонерним товариством "Інвестиційна компанія "Інвестсервіс" зауваження на реєстр зареєстрованих учасників загальних зборів акціонерів ВАГ "Лотос-С" щодо окремих недоліків його оформлення не є суттєвими та не могли вплинути на визначення кворуму. Твердження про не допуск представника до участі у загальних зборах не підтверджені належними доказами.
Статтею 41 Закону України „Про господарські товариства” визначено, що вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони с. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. Право участі у загальних зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних зборів (крім випадку проведення установчих зборів).
До компетенції загальних зборів належить, серед іншого, визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) з урахуванням вимог, передбачених цим та іншими законами, визначення порядку покриття збитків.
Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
Згідно зі ст. 32 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство має право викупити у акціонера оплачені ними акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капітал, для їх наступного перепродажу, розповсюдження серед своїх працівників або анулювання. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій.
Аналогічний порядок визначає і Закон України „Про акціонері товариства”. Так, реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, додається до протоколу загальних зборів. Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.
Відповідно до Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних пінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 р. № 1000, реєстр власників іменних цінних паперів - це перелік за станом на певну дату власників та номінальних утримувачів іменних цінних паперів, які обліковуються на їх особових рахунках, що є складовою частиною системи реєстру та дає змогу ідентифікувати цих власників, кількість, номінальну вартість та вид належних їм іменних цінних паперів. Складання реєстрів власників іменних цінних паперів на дату обліку належить до функцій реєстратора.
В пункті 2.5 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” зазначено, що реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів реєстраційною (мандатною) комісією, призначеною виконавчим органом акціонерного товариства або акціонерами, які у сукупності володіють більше ніж 10 % голосів і скликали загальні збори, або реєстратором на підставі укладеного з акціонерним товариством договору. Виходячи з цього, господарський суд може визначити правомочність загальних зборів акціонерів за даними протоколу реєстраційної (мандатної) комісії, в якому повинні бути відображені результати реєстрації акціонерів.
При підготовці до проведення загальних зборів акціонерів 16.07.2010 р. реєстроутримувачем ВАТ „Лотос-С” (ТОВ „Прибуток-реєстр”) на запит емітента був складений у письмовій формі реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ "Лотос-С" станом на 16.07.2010 з прошитими та прошнурованими сторінками, засвідчений підписом та скріплений печаткою реєстратора. Згідно з реєстром емісія становить 14 406 000 акцій, з яких 7 551 361 на дату проведення зборів викуплені емітентом.
Реєстрація акціонерів та їх уповноважених представників, які прибули на чергові загальні збори акціонерів ВАТ „Лотос-С”, здійснювалась 16.07.2010 року призначеною реєстраційною комісією згідно з реєстром для реєстрації акціонерів, який був підписаний членами реєстраційної комісії.
Таким чином, матеріалами справи спростовано твердження позивача про відсутність кворуму при прийнятті рішення загальними зборами акціонерів ВАТ "Лотос-С" через порушення допущені при реєстрації акціонерів, що прибули на збори.
Позивачами не надано доказів, які б свідчили про порушення відповідачем передбаченого ст. 43 Закону України „Про господарські товариства” порядку скликання загальних зборів акціонерів. Про проведення загальних зборів акціонери - держателі іменних акцій були повідомлені персонально, про що свідчить реєстр розсилки повідомлень акціонерам від 26.05.2010. Крім того, загальне повідомлення було надруковане у відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (№ 93 від 26.05.2010) із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.
Судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що твердження позивачів про порушення вимог законодавства щодо місця проведення зборів є помилковим, оскільки ст. 43 Закону України „Про господарські товариства” передбачає, що загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства. Тобто, законодавець допускає і інше місце проведення загальних зборів акціонерів.
Законом України „Про акціонерні товариства” визначено, що загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства. Проте, відповідно до Прикінцевих та перехідних положень цього Закону статті 1 - 49 Закону України „Про господарські товариства” у частині, що стосується акціонерних товариств, втрачають чинність лише через два роки з дня набрання чинності цим Законом.
У п. 25 постанови № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" Пленум Верховного Суду України вказав, що загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалась (стаття 159 ЦК, стаття 41 Закону про господарські товариства), у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними. Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів (частина перша статті 41 Закону про господарські товариства), а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень.
Як роз'яснив Пленум Верховного Суду України у п. 18 постанови № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, серед іншого, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42. 59. 60 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Згідно із ст. 159 ЦК України рішення про ліквідацію товариства належить до виключної компетенції загальних зборів.
Стаття 42 Закону України „Про акціонерні товариства” визначає, що рішення загальних зборів про припинення діяльності товариства акціонерів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.
Статутом ВАТ „Лотос-С”, затвердженим рішенням загальних зборів товариства, протокол № 6 від 28.04.2006, зареєстрованим 06.07.2006 р., передбачено, що ліквідація товариства проводиться за рішенням загальних зборів (п. а. п. 15.3). Ліквідація товариства здійснюється ліквідаційною комісією, яка призначається загальними зборами, а у випадку банкрутства та припинення діяльності товариства за рішенням суду або господарського суду - ліквідаційною комісією, що призначається цими органами.
Чинним законодавством та статутом ВАТ „Лотос-С” не ставиться прийняття загальними зборами акціонерів рішення про ліквідацію товариства в залежність від економічної доцільності продовження діяльності товариства.
Приймаючи до уваги те, що позивачі ОСОБА_1 та ОСОБА_2 брали участь у прийнятті оспорюваних ними рішень, не були позбавлені можливості волевиявлення, а також те, що рішення були прийняті більшістю голосів акціонерів, які взяли участь у голосуванні, суд не вбачає порушення прав позивачів при проведенні позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ „Лотос-С” 16.07.2010 р.
Позивачі, в тому числі Приватне акціонерне товариство „Інвестиційна компанія „Інвестсервіс” та ОСОБА_3, не надали доказів, які б свідчили, що відповідачем порушені вимоги законодавства щодо їх повідомлення про скликання загальних зборів, порядок денний або вчинені інші дії щодо їх недопущення до участі у зборах. Суд також бере до уваги, що кількість акцій що належить позивачам не дає їм можливості суттєво вплинути на прийняте рішення.
Доказів, які б свідчили про невідповідність вимогам законодавства рішень, прийнятих на позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ „Лотос-С”, що проходили 16.07.2010 р., позивачами суду не надано.
Згідно зі ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Позивачами не надано доказів наявності правових підстав для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ „Лотос-С”, оформлених протоколом №7 від 16.07.2010 р. у зв’язку з чим, відповідно, відсутні підстави для задоволення позову.
Доводами апеляційної скарги не спростовано зазначені вище обставини та висновки місцевого господарського суду.
Враховуючи зазначене вище, судова колегія вважає, що місцевим господарським судом повно і всебічно з’ясовані всі обставини справи та надано їм належну правову оцінку, рішення місцевого суду, яким відмовлено у позові повністю, відповідає чинному законодавству та матеріалам справи; колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного рішення.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, –
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства Інвестиційна компанія „Інвестсервіс” на рішення Господарського суду м. Києва від 24.11.2010 р. у справі № 32/478 залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 24.11.2010 р. у справі № 32/478 - без змін.
3. Матеріали справи № 32/478 повернути до Господарського суду м. Києва.
Постанова може бути оскаржена впродовж двадцяти днів до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя Корсак В.А.
Судді Авдєєв П.В.
Коршун Н.М.
25.02.11 (відправлено)