ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"10" лютого 2011 р.Справа № 6/135-10-4381
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді В.Б. Туренко
суддів Л.І. Бандури, Л.В. Поліщук
при секретарі судового засідання: Довбиш О.О.
за участю представників сторін:
від позивачів –не з’явились, про день, час та місце апеляційного розгляду повідомлені належним чином.
від відповідача –Нудьга В.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6
на рішення господарського суду Одеської області від 23.12.2010 р.
у справі № 6/135-10-4381
за позовом ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6
до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „ОДЕСРИБГОСП”
про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ „ОДЕСРИБГОСП” від 29.10.2008 р.
ВСТАНОВИВ:
В листопаді 2011 року ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_8 звернулись до господарського суду Одеської області з позовом про визнання рішення Загальних зборів акціонерів ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” від 29.10.2008 р. недійсним. В обґрунтування позовних вимог позивачі зазначили, що в порушення ч. 4 ст. 43 Закону України „Про господарські товариства” на вказаних загальних зборах, які відбулись 29.10.2008 р. були прийняті рішення, оформлені протоколом №2 з питань, не включених до порядку денного, зокрема, питання про обмін акцій ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” на частки у Статутному капіталі новоствореного ТОВ, встановлення строків обміну, його умови та місце обміну (а.с.2-4).
Заперечуючи проти позову, відповідач послався на те, що реорганізація ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” в ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” відбулася у відповідності до вимог чинного законодавства, ніяких порушень прав позивачів при перетворенні не було (а.с. 56-58).
Рішенням господарського суду Одеської області від 23.12.2010 р. (суддя Демешин О.А.), яке оформлено відповідно до ст. 84 ГПК України 28.12.2010 р., в задоволенні позову відмовлено, з тих підстав, що на загальних зборах, які відбулися 29.10.2008 р., були розглянуті саме питання включені до порядку денного. Рішення про обмін акцій, встановлення строків для такого обміну та викупу на вказаних загальних зборах не приймались, доповідь голови правління з зазначених питань є інформацією про порядок виконання рішення про ліквідацію ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом його перетворення в ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”.
Позивачі не погодившись з прийнятим рішенням, 13.01.2011 р. звернулись з апеляційною скаргою, в якій просили його скасувати та задовольнити позов, посилаючись на неповне з’ясування всіх обставин справи.
Заперечуючи проти доводів апеляційної скарги, позивач зазначив про їх безпідставність, у зв’язку з чим просив рішення суду залишити без змін.
Заслухавши представника відповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи із наступного. 29.10.2008 р. відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, до порядку денного яких були включені два питання, а саме: - припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) або ліквідації; - призначення комісії з припинення діяльності ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” (ліквідаційна комісія).
Як вбачається з позовної заяви позивачі просили визнати недійсним рішення вищезазначених загальних зборів з однієї лише підстави –прийняття рішення стосовно питань не включених до Порядку денного, а саме: про обмін акцій ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” на частки у Статутному капіталі новоствореного ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”, встановлення строків обміну, його умови та місце обміну.
Відповідно до ч.4 ст. 43 Закону України ”Про господарські товариства” передбачено, що загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.
Між тим, протоколом № 2 загальних зборів акціонерів ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” від 29.10.2008 р. свідчить, що рішення на цих зборах приймалось виключно про припинення діяльності ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації, а саме –перетворення в ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” та про створення ліквідаційної комісії у складі голови ліквідаційної комісії Дмитрика Петра Павловича та членів комісії Лисейко Івана Васильовича та Чала Наталії Іванівни. Згідно зазначеного протоколу при обговоренні питання про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації голова правління з метою захисту прав акціонерів навів інформацію про те, що вартість частки учасника у статутному капіталі ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” дорівнює номінальній вартості акцій ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, які належать акціонеру на дату прийняття рішення про реорганізацію. Умовами обміну акцій ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” на частки у статутному капіталі ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” є наступне: обмін акцій ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” здійснюється на частку у статутному капіталі ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” пропорційно кількості акцій, що належать акціонеру. У акціонерів ЗАТ, які не були присутні на цих зборах, а також ті, які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію, за їх письмовою заявою будуть оцінені і викуплені належні акції ЗАТ за ціною, що визначена за домовленістю сторін, але не нижчою номінальної вартості акції. Крім того, у даному протоколі зазначено, що строк оцінки та викупу акцій у акціонерів, які вимагають цього, у разі якщо ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до ЗАТ з письмовою заявою, становить з 03.11.2008 р. по 14.11.2008 р. (включно). (а.с. 8-9).
Таким чином, доводи скаржника про те, що 29.10.2008 р. на загальних зборах ЗАТ ОДЕСАРИБГОСП” прийняті рішення з питань, що не були включені в Порядок денний є недоведеними, а тому суд першої інстанції обґрунтовано відмовив у задоволенні позовних вимог.
Слід також зазначити, що за позовом дев’яти акціонерів, у т.ч. тих, що є позивачами у даній справі, господарським судом Одеської області розглядалась справа № 27-23/8-10-53 про визнання незаконним перетворення ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації в ТОВ, скасування державної реєстрації припинення акціонерного товариства, скасування державної реєстрації ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”. При розгляді цієї справи місцевий господарський суд встановив, що для надання акціонерам можливості звернутися з письмовими заявами, ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” розіслало письмові повідомлення акціонерам, які не були присутні на загальних зборах 29.10.2008 р. з повідомленням про реорганізацію товариства та зразком заяви про викуп акцій. (а.с. 59-60, 65-70). Однак, акціонери –позивачі не скористалися наданим їм правом та пропозицією ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” та не звернулися до товариства із заявою про викуп акцій. Згідно передавального акту, підписаного утвореною ліквідаційною комісією ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП”, визначено, що ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” є правонаступником ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” за всіма його зобов’язаннями по відношенню до всіх його кредиторів і боржників, включаючи спірні зобов’язання. Зазначений передавальний акт засвідчений державним нотаріусом Теплодарської міської державної нотаріальної контори Одеської області 25.03.2009 р. Заборгованість перед акціонерами у розмірі 71 417 грн., які мають право на грошову компенсацію, до числа яких входять і позивачі, значиться в графі інша кредиторська заборгованість, що підтверджено довідкою № 67 від 22.04.2010 р., виданою Генеральним директором ТОВ „ОДЕСРИБГОСП”. За висновком місцевого господарського суду, перетворення ЗАТ „ОДЕСАРИБГОСП” шляхом реорганізації у ТОВ „ОДЕСРИБГОСП” здійснено із дотриманням вимог чинного законодавства без порушень прав позивачів на участь у новоствореному товаристві та із забезпеченням майнових прав позивачів як власників акцій, у зв’язку із наведеним рішенням господарського суду Одеської області від 22.11.2010 р. у зазначеній справі, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.01.2011 р., у задоволення позову відмовлено. (а.с. 71-77, 130-137).
Крім того, судова колегія зазначає, що позивачі вже подавали позов про визнання недійсним рішення загальних зборів, оформлених протоколом № 2 від 29.10.2008 р., але з інших підстав, а саме: порушений порядок скликання загальних зборів у частині персонального повідомлення кожного акціонера у встановлений строк; скликання позачергових загальних зборів акціонерів не відповідає Статуту ЗАТ, в якому передбачено, що позачергові збори скликаються лише у випадку неплатоспроможності ЗАТ або якщо цього вимагають інтереси товариства; наявність ухвали господарського суду від 28.10.2008 р. про заборону проводити позачергові загальні збори акціонерів. Однак, рішенням господарського суду Одеської області від 26.01.2009 р. у справі № 6/162-08-4745, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 р., постановою Вищого господарського суду України від 23.06.2009 р., у задоволенні позову відмовлено з мотивів недоведеності позивачами порушення відповідачем прав акціонерів під час проведення загальних зборів, недоведеності факту отримання останнім ухвали суду від 28.10.2008 р., загальні збори акціонерів скликалися заради дотримання інтересів товариства, метою реорганізації була оптимізація оперативного управління діяльністю товариства та захист від незаконного його захоплення (поглинання). (а.с. 114-129).
З огляду на наведене судова колегія не вбачає підстав для скасування оскаржуваного судового рішення.
Керуючись ст.ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Рішення господарського суду Одеської області від 23.12.2010 р. у справі № 6/135-10-4381 залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.
Головуючий суддя В.Б. Туренко
Суддя Л.І. Бандура
Суддя Л.В. Поліщук
Повний текст постанови підписано 15.02.2011 р.