ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«08»лютого 2011 року                                                          Справа №Б-39/145-10  

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Кравець Т.В., суддя Крестьянінов О.О.

при секретарі Деркач Ю.О.

за участю представників сторін:

кредиторів –ТОВ «Центус»- Козирєв С.С. (дов. б/н від 07.02.2011року); ТОВ «Менко, ЛТД»- Король-Вербицкая Г.В. (директор, протокол №2 зборів учасників ТОВ «Менко, ЛТД»від 07.11.2002 року); ПАТ «Державний експортно –імпортний банк України» - Кайдашов В.С. (дов. №010-00/6464 від 30.09.2010 року)

боржника –ліквідатор Караченцев Ю.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Державний експортно –імпортний банк України»в особі філії АТ «Укрексімбанк», м. Харків (вх.№86Х/2) на постанову господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №Б-39/145-10

за заявою голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ», м. Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ», м. Харків,

про визнання банкрутом, -

ВСТАНОВИЛА:

Постановою господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №Б-39/145-10 (суддя Швидкін А.О.) визнано ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ»банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру строком на шість місяців до 06.06.2011 року; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Караченцева Юрія Леонідовича, зобов’язано ліквідатора у п’ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом подати до офіційного друкованого органу оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; підприємницьку діяльність банкрута припинено; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 06.12.2010 року; скасовано арешти, накладені на майно боржника, інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; зобов’язано ліквідатора провести процедуру ліквідації товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ»відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», надати суду ліквідаційний баланс банкрутом та звіт ліквідатора до 06 червня 2011 року.

ПАТ «Державний експортно –імпортний банк України»з постановою господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм процесуального права, просить скасувати постанову господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №Б-39/145-10 та провадження у справі припинити. Апелянт обґрунтовує свої вимоги тим, що постанова господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року винесена на підставі прийнятого рішення засновника від 03.08.2010року, право участі якого оскаржується з боку АТ «Укрексімбанк» у справі №61/252-10 про скасування правочину щодо переходу корпоративних прав засновника боржника ОСОБА_1 до ОСОБА_2, але не зважаючи на це, судом справу про банкрутство не було зупинено.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 12.01.2011 року було прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено розгляд скарги на 08.02.2011 року.

02.02.2011 року до канцелярії Харківського апеляційного господарського суду надійшов відзив ліквідатора на апеляційну скаргу, в якій він вважає постанову господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №Б-39/145-10 обґрунтованою та законною, та просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

07.02.2011 року до канцелярії Харківського апеляційного господарського суду від ліквідатора надійшло доповнення до відзиву на апеляційну скаргу, в якому він повідомив, що по справі №61/252-10, у зв’язку з розглядом якої, на думку апелянта, суд повинен був зупинити провадження у справі про банкрутство №Б-39/145-10, Харківським апеляційним господарським судом 02.02.2011 року прийнято постанову. Зазначеною постановою апеляційний господарський суд апеляційну скаргу АТ «Укрексімбанк» залишив без задоволення, а рішення господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №61/252-10 –без змін.

В судовому засіданні 08.02.2011 року представник апелянта підтримав викладені в апеляційній скарзі вимоги у повному обсязі, вважав, що місцевим господарським судом було неправомірно не зупинено провадження у справі №Б-39/145-10 та прийнято незаконну постанову, яка підлягає скасуванню. Також повідомив, що найближчим часом АТ «Укрексімбанк»збирається подати касаційну скаргу на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 02.02.2011 року по справі №61/252-10.

Представники інших кредиторів та ліквідатор, присутні в судовому засіданні, заперечували проти апеляційної скарги у повному обсязі, вважали постанову господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №Б-39/145-10 про визнання боржника банкрутом законною та обґрунтованою.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Приймаючи оскаржувану постанову про визнання ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відповідно ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», місцевий господарський суд виходив з встановленої матеріалами справи недостатності вартості майна боржника для задоволення визнаних ним вимог кредиторів. Колегія суддів погоджується з таким висновком місцевого господарського суду, виходячи із наступного.

Згідно ч. 1, 4 ст. 105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов’язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до Єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення. Комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

В силу ч. 8 ст. 59 Господарського кодексу України оголошення про реорганізацію чи ліквідацію господарської організації або припинення діяльності індивідуального підприємця підлягає опублікуванню реєструючим органом у спеціальному додатку до газети «Урядовий кур’єр»та/або офіційному друкованому виданні органу державної влади або органу місцевого самоврядування за місцезнаходженням суб’єкта господарювання протягом десяти днів з дня припинення діяльності суб’єкта господарювання.

Відповідно ч. 4 ст. 60 Господарського кодексу України ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб’єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб’єкта господарювання.

Згідно ч. 1 ст. 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред’явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред’явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Частиною 5 статті 60 Господарського кодексу України встановлено, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб’єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Згідно з частиною 1 статті 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв’язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами. Відповідно частини 3 статті 110 цього Кодексу, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Відповідно ч.1 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов’язаний звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство.

Згідно ч. 5 ст. 7 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» боржник зобов’язаний в місячний строк звернутися до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення, зокрема, таких обставин, якщо при ліквідації боржника не у зв’язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Згідно з ч. 2 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії

Розглянувши матеріали справи, колегія суддів встановила наступне.

03.08.2010 року загальними зборами учасників та рішенням засновника ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»було вирішено припинити товариство шляхом ліквідації, встановлено строк для заявлення вимог кредиторів, створено ліквідаційну комісію, головою якої призначено ОСОБА_2 (т.1, а.с. 10, 11)

На виконання прийнятого рішення головою ліквідаційної комісії проведено наступну роботу.

Державного реєстратора 04.08.2010 року було повідомлено про прийняте засновниками (учасниками) рішення щодо ліквідації товариства та призначення ліквідаційної комісії, про що свідчать витяг та довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців (т.1, а.с 12; т. 3, а.с. 63-67)

В Бюлетені державної реєстрації №155 (15) від 10.08.2010року, а також у газеті «Слобідський Край»(офіційному виданні Харківської обласної ради та Харківської обласної державної адміністрації) №93 від 19.08.2010 року були опубліковані оголошення про ліквідацію за рішенням загальних зборів ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ», встановлено строк для заявлення претензій кредиторів 2 місяця з моменту опублікування оголошення (т. 1, а.с. 26-28).

Головою ліквідаційної комісії було надіслано персональні повідомлення усім відомим кредиторам боржника про прийняте рішення щодо ліквідації ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»(т. 1, а.с. 37-73).

На зазначені повідомлення та публікації в пресі надійшли вимоги кредиторів (т. 1, а.с. 74-171), в тому числі, від ПАТ «Державний експортно –імпортний банк України»(т. 2, а.с. 1-103). Претензії кредиторів були розглянуті головою ліквідаційної комісії, про що були надіслані відповідні повідомлення (т.2, а.с. 104-124).

За наслідками розгляду заявлених претензій боржником були визнані вимоги кредиторів, загальна сума яких становить 17840373,40грн., в тому числі вимоги ПАТ «Державний експортно –імпортний банк України»в сумі 10191917,41грн., заборгованість по податкам та зборам (обов’язковим платежам) - 7023386,04 грн. (т.2, а.с. 134-138, 146-148, ; т. 3, а.с. 55-57, 68-70).

Таким чином, загальна сума кредиторської заборгованості ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»становить 17840373,40грн..

Ліквідаційною комісією також проведено роботу щодо виявлення наявних активів у боржника, зокрема проведено інвентаризацію, зроблені запити до банків, які проводять обслуговування боржника, та відповідних установ, щодо зареєстрованих прав на майно боржника, замовлено висновки про вартість майна, тощо (т. 2, а.с. 125-133, 139-145; т.3 а.с. 53-57, 71-72, 75-81). Загальна вартість виявлених активів підприємства склала 4044189,83 грн.

Відповідно до довідок, що містяться в матеріалах справи, ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ»не має заборгованості з виплати заробітної плати , аліментів та вихідної допомоги, авторської винагороди. Матеріалами справи підтверджено, що кредиторська заборгованість перед обов’язковими (цільовими) соціальними фондами відсутня.

За результатами проведеної роботи, після закінчення двох місяців з моменту прийняття рішення щодо ліквідації боржника, відведених для заявлення претензій кредиторами, головою ліквідаційної комісії (одночасно єдиним засновником) ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»ОСОБА_2 було складено та затверджено проміжний ліквідаційний баланс станом на 22.10.2010 року (т.2, а.с. 149-152).

Відповідно до висновку незалежного аудитора щодо аналізу фінансового стану (т.1, а.с.29-36), аналізу фінансово-господарської діяльності (т.3, а.с. 82-90) значення показників майнового стану, ліквідності, платоспроможності, ділової активності та рентабельності ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»нижче нормативних значень. Розрахункові показники діагностики банкрутства свідчать про вірогідність банкрутства підприємства. Фінансовий стан ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»характеризуються ознаками надкритичної неплатоспроможності.

Враховуючи недостатність вартості активів боржника для погашення вимог кредиторів, 22.10.2010 року головою ліквідаційної комісії (засновником) ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»ОСОБА_2 було прийнято рішення про звернення до господарського суду з заявою про визнання боржника банкрутом (т.2, а.с.151-152).

26.10.2010 року до господарського суду Харківської області у порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»звернувся голова ліквідаційної комісії ОСОБА_2, за заявою якого було порушено справу про визнання банкрутом ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ».

За таких обставин, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що головою ліквідаційної комісії ТОВ фірми «ОЗОН-ІНВЕСТ»були виконані всі необхідні умови, встановлені чинним законодавством, для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Господарським судом Харківської області були ретельно досліджені підстави звернення боржника до суду та його фінансовий стан, на підставі чого було обґрунтовано прийнято постанову від 06.12.2010 року про визнання ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ»банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, щодо неправомірності не зупинення провадження у справі про банкрутство та прийняття місцевим господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом, колегія суддів вважає необґрунтованими, оскільки скаржник не довів неможливість розгляду даної справи про банкрутство до вирішення пов’язаної із нею іншої справи. Під час розгляду справи апелянт лише повідомляв суд про наявність справи №61/252-10, наслідки розгляду якої, на його думку, могли вплинути на розгляд справи про банкрутство №Б-39/145-10, у зв’язку з чим звертався з клопотанням про відкладення розгляду справи (т.3, а.с.121). Однак, вимоги щодо зупинення провадження у справі №Б-39/145-10 не були предметом розгляду в суді першої інстанції. А тому, в силу положень ч.3 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України не можуть бути прийняті до розгляду в апеляційній інстанції.

Окрім того, як свідчить зміст постанови Харківського апеляційного господарського суду від 02.02.2011 року по справі №61/252-10, було залишено без змін рішення господарського суду Харківської області про відмову у задоволенні позову ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України»про визнання недійсним правочину з переходу корпоративних прав засновника ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ» ОСОБА_1 до ОСОБА_2; скасування рішення ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ»зі зміни складу його учасників (засновників) та внесення відповідних змін до статуту ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ»; застосування наслідків недійсності правочинів, передбачених статтями 216, 234 Цивільного кодексу України; скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ фірма «ОЗОН-ІНВЕСТ».

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що постанова господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року по справі №Б-39/145-10 винесена при належному з’ясуванні обставин, що мають значення для справи та з дотриманням норм матеріального та процесуального права, в зв’язку з чим підстави для її скасування відсутні, а апеляційна скарга ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України»задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 85, 91, 99, 101, 102, п. 1 ст. 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Державний експортно –імпортний банк України»в особі філії АТ «Укрексімбанк», м. Харків залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Харківської області від 06.12.2010 року у справі №Б-39/145-10 залишити без змін.

Справу №Б-39/145-10 направити на подальший розгляд до господарського суду Харківської області.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя                                                          В.О. Фоміна

                      Суддя                                                          Т.В. Кравець

                      Суддя                                                          О.О. Крестьянінов

Повний текст постанови оформлено та підписано 09.02.2011 року.