ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ  

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ         

25 січня 2011 р.                                                                                    № 14/44/08

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого: Панової І.Ю.

суддів: Міщенка П.К.,

Хандуріна М.І.,

розглянувши касаційні скарги   Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавтотранс",

Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя",

Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика"

на постанову Одеського апеляційного господарського суду  від 05.10.2010

у справі № 14/44/08 господарського суду Миколаївської області

за заявою 1. Приватного сільськогосподарського підприємства ім. Партизанської іскри;

2. Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавторанс"

до Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя"

розпорядник майна   Захарченко Ірина Вікторівна

за участю Первомайської міської ради Миколаївської області,

Регіонального відділення фонду державного майна України в Миколаївській області

про визнання банкрутом

за участю представників сторін: від Первомайської міської ради Миколаївської області –Свідерко С.В., розпорядник майна - Захарченко І.В., представник розпорядника майна –Кузьменко В.О., від ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" –Шалашова В.І., від Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика" –Ріхімова С.М., від ПАТ "Сбербанк Росії" - Кошіль Р.В.

  ВСТАНОВИВ:

  Постановою господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010 (суддя - Моргуленко Т.Є.),на підставі ст. ст. 22,23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Акціонерне товариство відкритого типу "Гілєя" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначена арбітражний керуючий Захарченко І.В., зобов'язано ліквідатора  у 5-ти денний строк подати до офіційного друкованого органу, газет "Голос України" або "Урядовий кур’єр" оголошення про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" та здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також зобов’язано органи управління Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" протягом 10 днів з дня призначення ліквідатора забезпечити передачу бухгалтерської та іншої документації, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей ліквідатору і надати акт прийому-передачі суду.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.2010 (колегія суддів: Єрмілов Г.А., Воронюк О.Л., Лашин В.В.) постанову господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010 у справі №14/44/08 скасовано, справу № 14/44/08 направлено до господарського суду Миколаївської області для подальшого розгляду.

Не погоджуючись з прийнятою постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.2010, Акціонерне товариство відкритого типу "Гілєя" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика" звернулись до Вищого господарського суду України з касаційними скаргами, в яких просять постанову суду апеляційної інстанції скасувати, а постанову господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010 у справі № 14/44/08 залишити в силі.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 15.11.2010 касаційні скарги Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавтотранс", Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя", Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика" на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.10 у справі № 14/44/08 прийнято до провадження Вищого господарського суду України.

24 листопада 2010 року до Вищого господарського суду України надійшла заява Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" за підписом Голови правління  про відмову від касаційної скарги на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.10 у справі № 14/44/08, що була подана від імені арбітражного керуючого Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" –Захарченко І.В.

Крім того, 30 листопада 2010 року до Вищого господарського суду України надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика", за підписом Директора,  про відмову від касаційної скарги на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.10 у справі № 14/44/08.

Відповідно до ст. 1116 ГПК України особа, що подала касаційну скаргу, має право відмовитися від неї до винесення постанови касаційною інстанцією.

Враховуючи, що відмови Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика" від касаційних скарг не порушують права і охоронювані законом інтереси сторін у справі, а також, подані до винесення постанови касаційною інстанцією та відповідають приписам ст. 1116 ГПК України, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає за можливе  задовольнити клопотання Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика", а також  прийняти  відмови Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика" від касаційних скарг, касаційне провадження за вказаними скаргами підлягає припиненню.

Крім того, не погоджуючись з прийнятою постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.2010, Відкрите акціонерне товариство "Первомайськавтотранс" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову суду апеляційної інстанції скасувати, а постанову господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010 у справі № 14/44/08 залишити в силі.

В касаційній скарзі Відкрите акціонерне товариство "Первомайськавтотранс" посилається на порушення судом апеляційної інстанції вимог  ст. 31 Конституції України, абз. 4 ч. 1 ст. 1, абз. 5 ч. 1 ст. 3, ч.ч. 1-3 ст. 6 Закону України "Про поштовий зв'язок",  лист директора Миколаївської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" № 06-21-3958 від 04.10.2010, на думку заявника, не може бути допустимим доказом, а також, касаційна скарга мотивована порушенням  судом другої інстанції  вимог  ч. 1 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Переглянувши в касаційному порядку прийняті у справі постанови господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010 та Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.2010, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційні скарги підлягають задоволенню частково, з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, ухвалою господарського суду Миколаївської області від 31.01.2008, на підставі ст. 6, 11, 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за заявою Приватного сільськогосподарського підприємства ім. Партизанської іскри та Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавторанс" порушено провадження  у справі про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя".

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 23.06.2010, в порядку ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за результатами підготовчого засідання,   введено процедуру розпорядження майном Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя", визнано грошові вимоги кредитора Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавторанс" до боржника у сумі 343521,16 грн.; грошові вимоги Приватного сільськогосподарського підприємства ім. Партизанської іскри у сумі 43097,74 грн. -  залишено без задоволення, розпорядником майна АТВТ "Гілєя" призначено арбітражного керуючого Захарченко Ірину Вікторівну. Зобов’язано Відкрите акціонерне товариство "Первомайськавторанс" у десятиденний строк, за його рахунок подати до офіційного друкованого органу газети "Голос України" або "Урядовий кур`єр" оголошення про порушення справи про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя"

В газеті "Голос України" № 117 (4867) від 26.06.2010 опубліковано  оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя".

Ухвалою  господарського суду від 26 серпня 2010 року затверджено реєстр вимог кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" на загальну суму 62099246,08 грн., в тому числі вимоги: І-ї черги:  

1) вимоги, які забезпечені заставою майна боржника на користь Публічного акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний Банк (ПАТ "ВіЕйБі Банк") - у сумі 39235977,85 грн.;

2) по відшкодуванню витрат по сплаті державного мита та на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, відповідно, на користь: - Філії Центрального музею Збройних сил України –Музей ракетних військ стратегічного призначення в сумі 236,00 грн. та 40, 00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Будкомплекс"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Селянської спілки приватних паїв "Сергіївка"- в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Відкритого акціонерного товариства "Золотоношамясо"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Зоря"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Приватного сільськогосподарського підприємства імені Партизанської Іскри в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Приватного сільськогосподарського підприємства "Кумари"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Атіс"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Альтернатива"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротрейд"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Зоря-Сервіс"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Статус Агро"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Відкритого акціонерного товариства "Миколаївгаз"в сумі 85,00 грн. та 40,00 грн.; - Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавтотранс"в сумі 85,00 грн. та 118,00 грн.;

3) вимоги щодо виплати аліментів –у сумі 3815,00 грн.;

4) вимоги щодо виплати заборгованості по заробітній платі за три місяці роботи, що передують порушенню справи  про банкрутство чи припиненню трудових відносин у разі звільнення працівника – у сумі 23 194,00 грн.

ІІ-ї черги :  - вимоги щодо виплати заборгованості по заробітній платі –2084406,00 грн.

ІV-ї черги :  - вимоги кредиторів, не забезпечені заставою майна, на користь: - Філії Центрального музею Збройних сил України –Музей ракетних військ стратегічного призначення в сумі 16382,79 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Будкомплекс"в сумі 7132512,73грн.; - Селянської спілки приватних паїв "Сергіївка"- в сумі 417678,16 грн.; - Відкритого акціонерного товариства "Золотоношамясо"в сумі 100000,00 грн.; - Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Зоря"в сумі 629160,94 грн.; - Приватного сільськогосподарського підприємства імені Партизанської Іскри в сумі 43097,74 грн.; - Приватного сільськогосподарського підприємства "Кумари"в сумі 37846,40 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Атіс"в сумі 80325,61 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Альтернатива"в сумі 212865,08 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика"в сумі 7107125,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Агротрейд"в сумі 341000,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Зоря-Сервіс"в сумі 1405916,00 грн.; - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Статус Агро"в сумі 1260000,00 грн.; - Відкритого акціонерного товариства "Миколаївгаз"в сумі 1622371,62 грн.; - Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавтотранс"в сумі 343521,16 грн.;

2. Відмовлено у визнанні кредиторських вимог до боржника наступних кредиторів: Первомайського міськрайонного центру зайнятості у сумі –64841,18 грн., Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Агрооб’єднання" у сумі –1777031,60 грн., Управління Пенсійного фонду України в м. Первомайську Миколаївської області у сумі 1519668,48 грн., Первомайського райкому профспілки працівників агропромислового комплексу у сумі –33574,07 грн., Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у сумі –38974,41 грн., Публічного акціонерного товариства "Дочірній Банк Сбербанку Росії" у сумі –7526330,00 грн., Селянської спілки приватних паїв "Сергіївка" у сумі –360320,56 грн., як такі, що заявлені передчасно.

3. Відмовлено Державному комітету України з державного матеріального резерву у визнанні кредиторських вимог до боржника в розмірі 11067499,54 грн. у зв’язку зі спливом строку позовної давності.

4. Вимоги конкурсних кредиторів, що не внесені до реєстру вимог кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" визнано такими, що не розглядаються і вважаються погашеними.

Судом апеляційної інстанції в постанові  встановлено, що 02.09.2010 арбітражним керуючим Захарченко І.М. були скликані загальні збори кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя",  які прийняли рішення про формування комітету кредиторів у складі 5 кредиторів: ТОВ "Будівельна компанія "Будкомплекс", СТОВ "Зоря", ВАТ "Первомайськавтотранс", ТОВ "Зоря-Сервіс" та ТОВ "Альтернатива" та затвердження Положення про комітет кредиторів АТВТ "Гілєя".

Судами попередніх інстанцій  встановлено, що 02.09.2010 комітетом кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням про перехід до ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого Захарченко І.В., яка виконувала обов`язки розпорядника майна, що підтверджується протоколом №1 від 02 вересня 2010 року. Відповідне рішення прийняте комітетом кредиторів в зв`язку з стійкою неспроможністю боржника виконати свої зобов’язання, припиненням підприємницької діяльності, та відсутністю інвесторів і санаторів для погашення кредиторської заборгованості боржника.

До господарського суду Миколаївської області за вих. № 421/1 від 02.09.2010, за підписом голови комітету кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" Балєва В.П. та розпорядника майна боржника Захарченко І.В., надійшло клопотання про визнання Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого Захарченко Ірину Вікторівну.

Одеським апеляційним господарським судом  встановлено, що ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" є кредитором першої черги  Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" з грошовими вимогами до боржника у розмірі 39235977,85грн., які забезпечені заставою,  а також включені до реєстру вимог кредиторів.

13 вересня 2010 року ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" звернувся до суду першої інстанції з клопотанням, в якому повідомив, що він не був повідомлений розпорядником майна про час і місце проведення зборів кредиторів, у зв'язку з чим, просив визнати збори кредиторів такими, що не відбулися, а комітет кредиторів таким, що не обрано; зобов’язати розпорядника майна Захарченко Ірину Вікторівну провести загальні збори кредиторів та зобов’язати розпорядника майна Захарченко Ірину Вікторівну належним чином виконати ухвалу суду від 26.08.2010, визначивши дату проведення зборів кредиторів, організувавши їх проведення та належним чином повідомити всіх кредиторів про час проведення зборів кредиторів.

Розглянувши в судовому засідання клопотання ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" господарський суд Миколаївської області дійшов висновку про те, що клопотання не підлягає задоволенню.

Вказані висновки господарського суду  мотивовані тим, що реєстром рекомендованих листів з повідомленням по справі №14/44/08, наданим розпорядником майна,  підтверджено, що всі кредитори повідомлені про скликання загальних зборів кредиторів належним чином, у відповідності до вимог ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";  з протоколу №1 від 02.09.2010 засідання комітету кредиторів, судом першої інстанції встановлено, що всі кредитори повідомлені належним чином, а також, в газеті "Прибузький вісник" №70 (14033) від 31.08.2010 надруковано оголошення про скликання загальних зборів кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя".

З огляду на встановлені обставини, суд відмовив в задоволенні клопотання ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк", та визнав загальні збори кредиторів правомочними та скликаними у відповідності до вимог ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В судовому засіданні 13.09.2010,  господарський суд Миколаївської області ,  заслухавши думку всіх кредиторів та присутніх у засіданні представників, встановив, що усі учасники провадження у справі, окрім ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк", який наполягає на задоволені його клопотання від 13.09.2010, в задоволені якого суд відмовив, одностайно висловили думку про доцільність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури,

На підставі викладеного,  врахувавши наданий розпорядником майна арбітражним керуючим Захарченко Іриною Вікторівною, фінансово-економічний аналіз підприємства, протокол засідання обласної комісії з питань відновлення платоспроможності підприємств, клопотання Первомайської міської ради, листи-звернення працівників боржника Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" до Первомайської міської ради наданими представником Первомайської міської ради у засіданні суду, протокол загальних зборів кредиторів та протокол комітету кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" від 02.09.2010, клопотання голови комітету кредиторів та розпорядника майна від 02.09.2010 про визнання Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, лист Головного Управління Пенсійного фонду України в Миколаївській області, господарський суд дійшов висновку про визнання боржника банкрутом, на підставі ст. 22, 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та відкриття ліквідаційної процедури, ліквідатором Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" призначено  арбітражного керуючого Захарченко Ірину Вікторівну.

Переглянувши в апеляційному порядку постанову господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010, Одеський апеляційний господарський суд встановив, що 13.09.2010 ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" звернувся до суду першої інстанції з клопотанням, в якому повідомив, що він не був повідомлений розпорядником майна про час і місце проведення зборів кредиторів.

Суд апеляційної інстанції з такими доводами ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" погодився, з огляду на таке.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що в матеріалах справи міститься копія реєстру рекомендованих листів з повідомленням про проведення загальних зборів кредиторів по справі № 14/44/08, в якості відправника вказано арбітражного керуючого Захарченко І.В.

Із доданого до зазначеного реєстру чеку, судом апеляційної інстанції встановлено, що 28.08.2010 у відділенні поштового зв'язку Миколаїв-50 було прийнято 16 рекомендованих листів (з №5405001677827 по №5405001677975) загальною вартістю 56грн., при цьому в реєстрі у якості адресата під номером 16 вказано ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк", а адресу - 18002, м. Черкаси, вул. Леніна 35.

Як вбачається зі змісту листа директора Миколаївської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" вих. № 06-21-3958 від 04.10.2010 на адресу головного спеціаліста УЕБ ДРПА ЮО ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" С.М. Момента, перевіркою, проведеною дирекцією сумісно з керівництвом Поштампу - Центром поштового зв'язку №1 встановлено, що рекомендований лист №5405001677975 на ім'я ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" фактично відправлено відповідно до адреси, зазначеної на конверті (м. Чернігів, поштовий індекс 14024), та через відсутність адресата за вказаною адресою,  лист 02.09.2010 повернено за зворотною адресою. 04.09.2010 рекомендований лист №5405001677975 надійшов до відділення поштового зв'язку Миколаїв-52, відповідно до зони обслуговування відправника та того ж дня отримано особисто Захарченко І.В.

Одеським апеляційним господарським судом в постанові  від 05.10.2010  встановлено, що розпорядником майна Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" арбітражним керуючим Захарченко Іриною Вікторівною не дотримано вимог ч. 1 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме -  не повідомлено письмово всіх кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя", зокрема,  ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк", про час і місце проведення зборів, що є безумовним порушенням права банку на участь у вирішенні питань щодо застосування до боржника певних судових процедур банкрутства.

За таких обставин, Одеський апеляційний господарський суд, в постанові від 05.10.2010, визнав збори кредиторів та засідання комітету кредиторів, які відбулися 02.09.2010 такими, що не можуть вважаються повноважними, у зв'язку з чим, рішення зборів по обранню комітету кредиторів, так само,  як і рішення комітету кредиторів,  стосовно клопотання  про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури,  не можуть мати правових наслідків для учасників справи про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя".

Крім того, судом апеляційної інстанції, в судовому засіданні 05.10.2010, встановлено, що представник Первомайської міської ради пояснила, що  участь міської ради  у справі про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" обумовлена використанням боржником у своєму технологічному процесі хлору, що, відповідно до положень чинного законодавства, відносить його до категорії особливо небезпечних підприємств.

Суд апеляційної інстанції, з посиланням на ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зазначив,  що відповідно до абз.2 ч. 6 вказаної статті Закону, за клопотанням поручителів строк процедури санації особливо небезпечного підприємства може бути продовжено господарським судом до десяти років. Боржник і його поручитель у цьому разі зобов'язані розрахуватися з кредиторами протягом трьох років, якщо інше не передбачено цим Законом, і лише невиконання вимог цієї статті закону є підставою для визнання боржника банкрутом і відкриття стосовно нього ліквідаційної процедури.  Зазначених обставин суд першої інстанції взагалі не досліджував у зв'язку з чим, дійшов необґрунтованого висновку про застосування процедури ліквідації відносно боржника - Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя".

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що судові акти попередніх інстанцій підлягають скасуванню,  в зв'язку з неповним дослідженням обставин, що мають значення для справи, а справа –передачі на новий розгляд на стадію розпорядження майном, виходячи з такого.

Відповідно до вимог ч.ч.1, 2, 6, 9 ст. 16 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання йог банкрутом", протягом   десяти   днів   після   винесення  ухвали  за результатами попереднього засідання    господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно  з  реєстром  вимог кредиторів та уповноважену особу  акціонерів  або  учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце  і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Учасниками зборів  кредиторів  з правом вирішального голосу є кредитори,  вимоги яких включені до реєстру  вимог  кредиторів.

У зборах  можуть  брати  участь  представник  працівників  боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи  додатковою  відповідальністю,  арбітражний  керуючий  з правом дорадчого голосу.

Збори кредиторів  вважаються  повноважними  незалежно  від кількості  голосів  кредиторів,  які беруть участь у зборах,  якщо всіх  кредиторів було письмово  повідомлено про час і місце проведення  зборів,  відповідно  до частини першої цієї статті.

Кількість голосів кредиторів визначається  відповідно  до  частини четвертої цієї статті.

На час дії процедур банкрутства збори кредиторів  обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб. Вибори комітету кредиторів  проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів  присутніх  на  зборах  кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.

Рішення  зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті)   кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Господарським судом Миколаївської області в постанові від 13 вересня 2010  встановлено, що реєстром рекомендованих листів з повідомленням по справі №14/44/08, наданим розпорядником майна, підтверджено, що всі кредитори боржника  повідомлені про скликання загальних зборів кредиторів, з протоколу №1 від 02.09.2010 засідання комітету кредиторів, судом першої інстанції встановлено, що всі кредитори повідомлені належним чином, а також, в газеті "Прибузький вісник" №70 (14033) від 31.08.2010 надруковано оголошення про скликання загальних зборів кредиторів Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя".

Одеським апеляційним господарським судом в постанові  від 05.10.2010,  якою скасована постанова господарського суду про визнання боржника банкрутом, встановлено, що  із доданого до  реєстру рекомендованих листів з повідомленням  чеку встановлено, що 28.08.2010 у відділенні поштового зв'язку Миколаїв-50 було прийнято 16 рекомендованих листів (з №5405001677827 по №5405001677975) загальною вартістю 56грн., при цьому в реєстрі у якості адресата під номером 16 вказано ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк", а адресу - 18002, м. Черкаси, вул. Леніна 35. Як вбачається зі змісту листа директора Миколаївської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" вих. № 06-21-3958 від 04.10.2010 на адресу головного спеціаліста УЕБ ДРПА ЮО ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" С.М. Момента, перевіркою, проведеною дирекцією сумісно з керівництвом Поштампу - Центром поштового зв'язку №1 встановлено, що рекомендований лист №5405001677975 на ім'я ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" фактично відправлено відповідно до адреси, зазначеної на конверті (м. Чернігів, поштовий індекс 14024), та через відсутність адресата за вказаною адресою,  лист 02.09.2010 повернено за зворотною адресою. 04.09.2010 рекомендований лист №5405001677975 надійшов до відділення поштового зв'язку Миколаїв-52, відповідно до зони обслуговування відправника та того ж дня отримано особисто Захарченко І.В.

На підставі викладеного, суди попередніх інстанцій дійшли протилежних висновків щодо належного повідомлення розпорядником майна  кредиторів у справі про банкрутство  АТВТ "Гілея" про скликання загальних зборів.

Відповідно до вимог ч. 2  ст. 34 ГПК України, обставини справи які відповідно до законодавства  повинні бути підтверджені певними засобами доказування не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що  виходячи з вказаної процесуальної норми,  у випадках,  передбачених нормами матеріального права, певні обставини повинні підтверджуватися певними засобами доказування.

Судами попередніх інстанцій не надана правова оцінка обставинам повідомлення розпорядником майна кредиторів боржника та порядку скликання загальних зборів кредиторів у справі про банкрутство №14/44/08, виходячи з вимог Правил надання послуг поштового зв'язку, які затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що виходячи з вимог ч. 2 ст. 34 ГПК України та Правил надання послуг поштового зв'язку, реєстр рекомендованих листів з повідомленнями,  публікація в місцевої пресі, протокол засідання комітету кредиторів, про які згадував  суд першої інстанції в постанові про визнання боржника банкрутом, а також  лист директора Миколаївської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" вих. № 06-21-3958 від 04.10.2010 на адресу головного спеціаліста УЕБ ДРПА ЮО ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк",  який прийнятий до уваги судом апеляційної інстанції, та має похідний характер -  не є у повному обсязі належними та допустимими доказами повідомлення кредиторів про скликання загальних зборів, згідно з  вимогами ч. 2 ст. 16 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"  у справі № 14/44/08,  а також не є у повному обсязі  належними та допустимими доказами  неповідомлення кредиторів про скликання загальних зборів,   у встановленому Законом порядку.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що матеріали справи містять копію реєстру рекомендованих листів з повідомленнями про проведення загальних зборів кредиторів,  відправником яких є розпорядник майна Захарченко І.В.

Відповідно до вимог п. 2 Правил  надання послуг поштового зв'язку , рекомендоване поштове відправлення, - у тому числі,  реєстрований лист.

Згідно з вимогами п. 17 Правил, внутрішні реєстровані поштові відправлення (крім прямих контейнерів), поштові перекази можуть прийматися для пересилання з рекомендованим повідомленням про їх вручення.

Відповідно до п. 2 Загальної частини Правил надання послуг поштового зв'язку,  повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу –повідомлення, яким оператор поштового зв'язку доводить до відома відправника чи уповноваженої ним особи інформацію про дату вручення реєстрованого  поштового відправлення, виплати коштів за поштовим переказом та прізвище одержувача.

В даному випадку, судами попередніх інстанцій, в порушення вимог ст. 43 ГПК України, не досліджені обставини отримання чи неотримання  розпорядником майна Захарченко І.В., згідно вимог Правил надання послуг поштового зв'язку, повідомлень про дату вручення кредиторам  рекомендованих  поштових  відправлень про скликання загальних зборів кредиторів на 02.09.2010,  про які ідеться в реєстрі, не з'ясований факт наявності чи відсутності поштових повідомлень про вручення,   при вирішенні питання,  чи є   збори кредиторів повноважними, вказані повідомлення судами не витребувані їм не надана належна правова оцінка.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що встановлення вказаних обставин необхідно для з'ясування факту дотримання у справі вимог  ч. 2 ст. 16 Закону, а також ,   чи дотримані розпорядником майна при скликанні зборів кредиторів інтереси всіх кредиторів, вимоги яких включені до реєстру.

У відсутності з'ясування вказаних обставин,  неможливо зробити висновки про  наявність у справі  правових підстав для створення комітету кредиторів   АТВТ " Гілея" та правомірність  прийнятих комітетом кредиторів рішень.

Крім того, відповідно до вимог  ч. 1 ст. 43 Закону, яка має назву: "Особливості банкрутства особливо небезпечних підприємств" для цілей цього Закону особливо небезпечними підприємствами визнаються підприємства вугільної, гірничодобувної, хімічної,  хіміко-металургійної,  нафтопереробної,  інших галузей, визначених  відповідними  рішеннями  Кабінету  Міністрів  України, припинення діяльності яких потребує проведення спеціальних заходів щодо  запобігання заподіянню шкоди життю  та здоров'ю громадян, майну, спорудам, навколишньому природному середовищу.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Ці дані встановлюються такими засобами: Письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів,

Поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь у судовому процесі. В необхідних випадках, на вимогу судді,  пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі мають бути викладені письмово.

Судом другої інстанції в постанові встановлено, що в судовому засіданні 05.10.2010,  представник Первомайської міської ради Свідерко С.В. пояснила, що  участь міської ради  у справі про банкрутство Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" обумовлена використанням боржником у своєму технологічному процесі хлору, що, відповідно до положень чинного законодавства, відносить його до категорії особливо небезпечних підприємств.

Одеський апеляційний господарський суд, як на одну з  правових підстав  скасування постанови господарського суду про визнання боржника банкрутом,    послався на  те, що судом першої інстанції не прийнято до уваги  вимоги  абз . 2  ч. 6 ст. 43 спеціального  Закону, згідно якого ,  за клопотанням поручителів   строк процедури санації особливо небезпечного підприємства може бути продовжено господарським судом до десяти років. Боржник і його поручитель у цьому разі зобов'язаний розрахуватись з кредиторами протягом трьох років, якщо інше не передбачено цим Законом.

Лише невиконання вимог цієї статті закону є підставою для визнання боржника банкрутом і відкриття стосовно нього ліквідаційної процедури.  

Колегія суддів Вищого господарського суду України звертає увагу на те що в засіданні суду касаційної інстанції 25.01.2011, представник Первомайської міської ради Свідерко С.В. заперечила той факт , що в поясненнях суду апеляційної інстанції 05.10.2010 вона посилалась на небезпечний характер підприємства боржника.

Враховуючи викладене, суд касаційної інстанції вважає, що Одеський апеляційний господарський суд,  в порушення вимог ст. 32, 101 ГПК України, зробив висновки про необхідність з'ясування судом першої інстанції питання про застосування в процедурі банкрутства боржника особливостей, які передбачені ст. 43 спеціального Закону, на підставі усних пояснень представника міської ради, які не знайшли свого підтвердження в суді касаційної інстанції, у відсутності посилання в постанові суду апеляційної інстанції  на будь-які письмові докази.

На підставі викладеного, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що судові акти попередніх інстанцій  не відповідають вимогам  ст.ст.47, 43 ГПК України, в зв'язку з чим підлягають скасуванню, а справа –передачі на новий розгляд до господарського суду першої інстанції,  в іншому складі суду, на стадію розпорядження майном.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11112 ГПК України, Вищий господарський суд України

  ПОСТАНОВИВ  :

  Прийняти відмову Акціонерного товариства відкритого типу "Гілєя" від касаційної скарги на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.10 у справі № 14/44/08. Касаційне провадження за касаційною скаргою АТВТ " Гілєя" припинити.

Прийняти відмову Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська птахофабрика" від касаційної скарги на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.10.10 у справі № 14/44/08. Касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ " Черкаська птахофабрика" припинити.

Касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Первомайськавтотранс" задовольнити частково.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду  від 05.10.2010 та постанову господарського суду Миколаївської області від 13.09.2010 у справі  № 14/44/08 - скасувати .

Справу  № 14/44/08 передати на новий розгляд до   господарського суду Миколаївської області на стадію розпорядження майном.

  Головуючий                                                                             І.Ю. Панова

 Судді                                                                                          П.К. Міщенко

                                                                                                    М.І. Хандурін