УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49,  fax (056) 377-38-63

УХВАЛА

про результати розгляду заяви

конкурсного кредитора про грошові

вимоги до боржника у справі про банкрутство

11.01.2022м. ДніпроСправа № 904/7252/21

за заявою Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго", м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЗЕНЕРДЖИТРЕЙД", м. Дніпро

про визнання  грошових вимог

                                                                       Суддя  Мартинюк С.В.

                                                                 за участю секретаря судового засідання Ільєнко В.Ю.

Представники:

Від ініціюючого кредитора: не з`явився;  

Від боржника: не з`явився;  

Від розпорядника майна ТОВ "Газенерджитрейд": Андрюшина М.В., дов. № 1328 від 18.05.2018, адвокат;

Від ПрАТ "Національна енергетична компанія "Укренерго": Тищенко А.І., дов. №01/12-1 від 01.12.2021, адвокат;

Від АТ "УКРПОШТА": Собиль М.П., дов. №251120-02/Р-121 від 25.11.2020, адвокат;

Від АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі": Яцишин О.Й., дов. №402/2021 від 22.03.2021, адвокат;

Присутня Назаренко Л.С.  

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа - підприємець Нестерчук Валентина Михайлівна, м. Харків звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю  "Газенерджитрейд" на підставі ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.08.2021 заяву Фізичної особи-підприємця  Нестерчук Валентини Михайлівни про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю  "Газенерджитрейд" прийнято до розгляду в підготовчому засіданні.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 30.08.2021 відкрито провадження у справі №904/7252/21 за заявою  Фізичної особи-підприємця Нестерчук Валентини Михайлівни ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний код НОМЕР_1 ) про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю  «ГАЗЕНЕРДЖИТРЕЙД» (49000, м. Дніпро, вул. Космонавтів б. 5, кв. 39, ідентифікаційний код 42544369). Розпорядником майна боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЗЕНЕРДЖИТРЕЙД" призначено арбітражного керуючого Персюка Сергія Володимировича.

30.08.2021 на офіційному сайті Вищого господарського суду опубліковано оголошення про  відкриття провадження  у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерджитрейд" №67108.

04.10.2021 до суду від Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" надійшла заява про визнання грошових вимог до боржника у розмірі 73913400,48 грн. та судового збору у розмірі 4 540, 00 грн.

Ухвалою господарського суду від 11.10.2021 заяву Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерджитрейд" про визнання грошових вимог у розмірі 73913400,48 грн. та судового збору у розмірі 4 540, 00 грн. по справі про банкрутство №904/7252/21 прийнято до розгляду  в попередньому судовому засіданні на 19.10.2021.

Ухвалою господарського суду від 19.10.2021 розгляд грошових вимог Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі"; Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"; Акціонерного товариства "УКРПОШТА" відкладено, в попередньому засіданні оголошено перерву до 22.11.2021.

В судовому засіданні 19.10.2021 розпорядником майна подано  повідомлення про розгляд грошових вимог.

22.11.2021 до господарського суду від розпорядника майна надійшло доповнення до повідомлення про результати розгляду грошових вимог.

Ухвалою господарського суду від 22.11.2021 розгляд грошових вимог Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" відкладено, в попередньому засіданні оголошено перерву до 11.02.2022.

24.11.2021 до господарського суду від ПАТ "НЕК"Укренерго" надійшла уточнена заява про визнання грошових вимог.

29.11.2021 до господарського суду від ПАТ "НЕК"Укренерго" надійшла уточнена заява про визнання грошових вимог.

22.12.2021 до господарського суду від ПАТ "НЕК"Укренерго" надійшла уточнена заява про визнання грошових вимог.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши присутніх в судовому засіданні учасників справи, встановлено наступне.

Між приватним акціонерним товариством «Національна  енергетична  компанія "Укренерго"  та ТОВ "Газенерджитрейд" укладено договір про надання послуг з передачі електричної енергії від 13.05.2019 № 0658-02024, а Додатковою угодою від 23.09.2019.

Сторонами прийнято нову редакцію Договору № 0658-02024 від 13.05.2019р. (далі - Договір), згідно з п. 1.1,1.2 якого НЕК «Укренерго»  зобов`язується надавати послугу з передачі електричної енергії (далі - Послуга) відповідно до умов цього Договору, а ТОВ 'ТАЗЕНЕРДЖИТРЕЙД11    (Користувач) зобов`язується   здійснювати  оплату  за  Послугу відповідно до умов цього Договору.

Відповідно до п. 3.1. Договору, ціна договору визначається згідно з діючим на момент надання Послуги тарифом на послуги з передачі електричної енергії, встановленим Регулятором, та оприлюднюється ОСП на власному веб-сайті в мережі Інтернет.

Згідно з пп. 1 п. 4.1 Договору, для розрахунків за цим Договором використовується плановий та фактичний обсяг Послуги. Плановий обсяг Послуги визначається на основі наданих Користувачем і погоджених ОСП повідомлень щодо планового обсягу передачі електроенергії на розрахунковий місяць.

Пункт 5.1 Договору встановлює, що планова та фактична вартість Послуги (грн.) за цим Договором визначається шляхом множення планового та фактичного обсягу Послуги (МВт*год) за розрахунковий період на тариф, встановлений Регулятором (грн./МВт*год).

На вартість Послуги нараховується податок на додану вартість відповідно до законодавства України.

Відповідно до п. 6.1 Договору, розрахунковим періодом за цим Договором є 1 календарний місяць.

Відповідно до л. 6.2 Договору, Користувач здійснює поетапну попередню оплату планової вартості Послуги ОСП таким чином: 1 платіж  - до 17:00 другого банківського дня  розрахункового місяця у розмірі не менше 1/5 від планової вартості Послуги, визначеної згідно з розділом 5 цього Договору. Подальша оплата може здійснюватися щоденно або шляхом сплати 1/5 від планової

вартості Послуг, яка визначена згідно з розділом 5, у кожен з наступних періодів: 2          платіж - з 06 до 10 числа розрахункового місяця; 3 платіж - з 11 до 15 числа розрахункового місяця; 4          платіж - з 16 до 20 числа розрахункового місяця; 5 платіж - з 21 до 25 числа розрахункового місяця.

При цьому розмір оплати у вказані періоди повинен бути не меншим планової вартості Послуг, яка визначена згідно з розділом 5, на 5 днів наперед.

Відповідно до п. 6.5 Договору від 01.01.2019р. № 0485-02024, Користувач здійснює розрахунок з ОСП за фактичний обсяг Послуги протягом 3 банківських днів з дати отримання та на підставі акта приймання-передачі Послуги, який ОСП надає Користувачу протягом перших 5 робочих днів місяця, наступного за розрахунковим. Оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих ОСП або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою «Системи управління ринком» (далі - Сервіс), з використанням кваліфікованого електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством.

Відповідно до пп. 1 п. 7-1 Договору, ОСП має право отримувати від Користувача своєчасну оплату за Послугу.

Згідно з реч. 1, 2 п. 6.6 Договору, у разі виникнення розбіжностей за отриманим від ОСП за попередній розрахунковий місяць актом приймання-передачі Послуги Користувач має право оскаржити зазначену в акті приймання-передачі Послуги вартість Послуги шляхом направлення ОСП повідомлення протягом 5 робочих днів з моменту отримання акту. Процедура оскарження не звільняє Користувача від платіжного зобов`язання у встановлений Договором термін.

Відповідно до абз. 4 п. 6.7 Договору, у разі якщо фактичний обсяг оплати Користувачем Послуги перевищує суму, зазначену в акті приймання-передачі наданої Послуги, ОСП (за заявою Користувача) протягом 5 банківських днів з дня отримання заяви повертає Користувачу надлишок коштів або враховує їх як оплату Послуги наступних розрахункових періодів.

Додатковою угодою з новою редакцією Договору від 23.09.2019р, було внесено положення до п. 6.7 абз. 4 реч. 2: «За наявності заборгованості кошти зараховуються першочергово в оплату заборгованості минулих періодів з найдавнішим терміном її виникнення (за цим Договором)».

Таким чином, з 23.09.2019р. кошти, що надходять від Відповідача на розрахунковий рахунок НЕК «Укренерго» з оплати Послуг за Договором, першочергово зараховуються Позивачем в оплату, наявної станом на дату платежу, заборгованості минулих періодів, незалежно від призначення платежу, вказаного Відповідачем.

Проте Користувач не здійснював повну та своєчасну оплату за послуги. Користувачем,   відповідно  до   п.   6.1,   6.5  Договору,   не   вчасно  здійснювалася попередня оплата планової вартості Послуг та фактичної вартості Послуг.

29.12.2020р. НЕК «Укренерго» звернулося до Господарського суду Харківської області із позовною заявою про стягнення з ТОВ «Газенерджитрейд» заборгованості з оплати наданих послуг з передачі електричної енергії за Договором від 13.05.2019 № 0658-02024 у розмірі                      6 778 912 грн. 25 коп. за період травень 2020 - жовтень 2020 року.

Рішенням господарського суду присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «ГАЗЕНЕРДЖИТРЕЙД» на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" заборгованість за прострочення виконання зобов`язання у розмірі 6 778 912 грн. 25 коп. та витрати зі сплати судового збору 101683,68 грн.

26.06.2021 на розрахунковий рахунок НЕК «Укренерго» кошти від ТОВ «Газенерджитрейд» з оплати послуг за Договором № 0658-02024 від 13.05.2019р. не надходили.

29.12.2020р. НЕК «Укренерго» направлялися на адресу ТОВ «Газенерджитрейд», відповідно до п. 6.5 Договору: Акт коригування до акту від 31.05.2020р. приймання-передачі Послуги за Договором від 17.11.2020р., відповідно до якого заборгованість Відповідача становить -28 251, 34 грн.; акт коригування до акту від 30.06.2020р. приймання-передачі Послуги за Договором від 25.11.2020р., відповідно до якого заборгованість Відповідача становить 13 890, 70 грн.; Акт коригування до акту від 31.07.2020р. приймання-передачі Послуги за Договором від 21.12.2020р., відповідно до якого заборгованість Відповідача становить 113 789,16 грн. (акт Сторонами підписаний); акт коригування до акту від 31.08.2020р. приймання-передачі Послуги за Договором від 18.01.2021р., відповідно до якого заборгованість Відповідача становить 137 436,15 грн. (акт Сторонами підписаний); Акт коригування до акту від 30.09.2020р. приймання-передачі Послуги за Договором від 19.02.2021р., відповідно до якого заборгованість Відповідача становить 199 681, 00 грн. (акт Відповідачем не підписаний); Акт коригування до акту від 31.10.2020р. приймання-передачі Послуги за Договором від 16.08.2021р., відповідно до якого заборгованість Відповідача становить 215 703, 96 грн. (акт Відповідачем не підписаний); Акт приймання-передачі Послуги за листопад 2020р. від 30.11.2020р. на суму 2 450 328,13 грн. (акт Відповідачем не підписаний); Акт приймання-передачі Послуги за грудень 2020р. від 31.12.2020р. на суму 3 751469, 00 грн. (акт Відповідачем не підписаний); Акт приймання-передачі Послуги за січень 2020р. від 31.01.2021р. на суму 122 027,39 грн. (акт Відповідачем не підписаний).

Отже,  за періодом з листопада 2020 року по січень 2021 року включно заборгованість ТОВ «Газенерджитрейд» перед НЕК "УКРЕНЕРГО" за Договором № 0658-02024 від 13.05.2019р. становить 6 976 074 грн. 15 коп.  та 101 683, 68 грн. сплаченого судового збору у справі 922/92/21.

Загальна сума основного боргу ТОВ «Газенерджитрейд» перед НЕК "УКРЕНЕРГО" за Договором № 0658-02024 від 13.05.2019р. становить 13 754 986,40 грн., 101 683,68 грн.  

Відповідно до п. 9.1 Договору, при невиконанні або неналежному виконанні умов цього Договору, Сторони несуть відповідальність відповідно до цього Договору та законодавства України.

Відповідно до п. 6.7 Договору, у випадку порушення Користувачем термінів розрахунку ОСП має право нарахувати пеню у розмірі 0.1 % (але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня) від суми простроченого платежу за кожен день прострочення.

Пеня нараховується до повного виконання Користувачем своїх зобов`язань.

За прострочення зазначеного терміну понад тридцять календарних днів додатково стягується штраф у розмірі 7 % від суми простроченого платежу.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Стаття 549 Цивільного кодексу України визначає, що неустойка (пеня, штраф) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Загальний розмір 3% річних, інфляційних втрат та штрафних санкцій становить 4 091 350,06грн., що складають: Сума інфляційних втрат - 1092 098,91 грн., Сума 3% річних - 345 793,82 коп.;  Сума пені -1547 713,00 грн.; Сума штрафу -1105 744,33 грн.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Статтею 530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Згідно зі ст.612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Доказів погашення заборгованості сторонами не надано.

Господарським судом враховано, що кредитором рахунками - фактурами №1210202100039 від 12.10.2021 та №0209202100039 від 02.09.2021 відкореговано  в сторону збільшення розмір грошового зобов`язання боржника за період з листопада  2020 по  січень 2021, тобто до відкриття провадження у справі про банкрутство, а відтак грошові вимоги в цій частині  є конкурсними та підлягають визнанню.

За змістом положень статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсними кредиторами є кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.

Згідно ч.1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.

За змістом частини 1 статті 64 Кодексу України з процедур банкрутства кошти, одержані від продажу майна банкрута, спрямовуються на задоволення вимог кредиторів у порядку, встановленому цим Кодексом. При цьому:

1) у першу чергу задовольняються: вимоги щодо виплати заборгованості із заробітної плати працюючим та звільненим працівникам банкрута, грошові компенсації за всі невикористані дні щорічної відпустки та додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, інші кошти, належні працівникам у зв`язку з оплачуваною відсутністю на роботі (оплата часу простою не з вини працівника, гарантії на час виконання державних або громадських обов`язків, гарантії і компенсації при службових відрядженнях, гарантії для працівників, які направляються для підвищення кваліфікації, гарантії для донорів, гарантії для працівників, які направляються на обстеження до медичного закладу, соціальні виплати у зв`язку з тимчасовою втратою працездатності за рахунок коштів підприємства тощо), а також вихідна допомога, належна працівникам у зв`язку з припиненням трудових відносин, та нараховані на ці суми страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, у тому числі відшкодування кредиту, отриманого на ці цілі; вимоги щодо виплати заборгованості із компенсації збитків, завданих Державному бюджету України внаслідок виконання рішень Європейського суду з прав людини, постановлених проти України; вимоги кредиторів за договорами страхування; витрати, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді; витрати кредиторів на проведення аудиту, якщо аудит проводився за рішенням господарського суду за рахунок їхніх коштів;

2) у другу чергу задовольняються: вимоги із зобов`язань, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю та здоров`ю громадян, шляхом капіталізації у ліквідаційній процедурі відповідних платежів, у тому числі до Фонду соціального страхування України за громадян, які застраховані в цьому фонді, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, зобов`язань із сплати страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування та інше соціальне страхування, крім вимог, задоволених позачергово, з повернення невикористаних коштів Фонду соціального страхування України, а також вимоги громадян - довірителів (вкладників) довірчих товариств або інших суб`єктів підприємницької діяльності, які залучали майно (кошти) довірителів (вкладників);

3) у третю чергу задовольняються: вимоги щодо сплати податків і зборів (обов`язкових платежів); вимоги центрального органу виконавчої влади, що здійснює управління державним резервом;

4) у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою;

5) у п`яту чергу задовольняються вимоги щодо повернення внесків членів трудового колективу до статутного капіталу підприємства;

6) у шосту чергу задовольняються інші вимоги.

Зазначені вимоги є конкурсними, оскільки виникли до дати відкриття провадження у справі про банкрутство.

Грошові вимоги  Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"  зазначені в заяві, залишаються повністю неоплаченими збоку Боржника.

З огляду на обґрунтованість заяви про визнання грошових вимог Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" , яка подана до господарського суду в межах строку, визначеного приписами ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд, дійшов висновку щодо наявності підстав для визнання його конкурсним кредитором з грошовими вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерджитрейд" на суму 85 911 163,47 грн. та судового збору на суму 4 540,00грн., яка підлягає погашенню у наступному порядку:

- 1 черга - 4 540,00 грн. (витрати по сплаті судового збору);

- 4 черга - 83151348,39грн. (заборгованість);

- 6 черга - 2759815,08грн. (штраф, пеня).

          Керуючись ст.ст. 2, 73-74, 76-79, 86, 91, 234-235 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 45, 64 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

                                                        УХВАЛИВ:

          Визнати грошові вимоги  Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"   до Товариства з обмеженою відповідальністю "Газенерджитрейд" (49000, м. Дніпро, вул. Космонавтів б. 5, кв. 39, ідентифікаційний код 42544369), а саме: 1 черга - 4 540,00 грн. (витрати по сплаті судового збору); - 4 черга - 83151348,39грн. (заборгованість); - 6 черга - 2759815,08грн. (штраф, пеня).

          Ухвала набирає законної сили - 11.01.2022 та може бути оскаржена в порядку, передбаченому статтями 256, 257 Господарського процесуального кодексу України.

          Повний текст ухвали складено 14.01.2022

Суддя С.В. Мартинюк