УКРАЇНА

                                                                                                                                     Справа №2а-163

2011 р.             

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ    УКРАЇНИ

01 лютого  2010 року Первомайський міський суд Луганської області

в складі: головуючого судді                                                 Скочій Г.Д.

   при секретарі                                                           Колесніковій Н.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Первомайське у письмовому провадженні  адміністративний позов  ОСОБА_1  до відповідача Управління Пенсійного Фонду України в м. Первомайську  про визнання бездіяльності відповідача протиправною, зобов’язати відповідача провести перерахунок  пенсії відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», із застосуванням показника  середньої заробітної плати працівників за 2009 р., -

в с т а н о в и в :

          Позивач  звернувся до суду з даним позовом посилаючись на те, що є пенсіонером за віком. Керуючись правом, наданим ч.4 ст. 42  та у відповідності до ч.5 ст. 45 діючої редакції  Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»26.02.2010 р. звернувся до відповідача з заявою про перерахунок пенсії у зв’язку із збільшенням страхового стажу з урахуванням заробітку. Відповідачем проведено перерахунок його пенсії  на підставі ч.4 ст. 42  Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»з  протиправним застосуванням розміру середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу  в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески за 2007 рік замість застосування аналогічного  показника за 2009 рік.

          На його  подальші звернення відповідач відмовив в задоволенні вимог  щодо перерахунку  пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати за 2009 рік з посиланням на Постанову Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року № 530 «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян» та на відсутність інших норм, що регулюють дані правовідносини.

          Просить визнати протиправними дії УПФУ в м. Первомайську щодо перерахування пенсії відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»з 12.02.2010 р. із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, тобто за 2009 р., зобов’язати відповідача  провести з 26.02.2010 р. перерахунок пенсії відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»  із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, тобто за 2009 р. (середня заробітна плата в 2009 р. складала 1650,43 грн.), та провести відповідні виплати донарахованої пенсії.

          В судове засідання позивач не з»явився, надав заяву про розгляд справи в його відсутність,  підтримав свої позовні вимоги.

          Представник відповідача в судове засідання не з»явився, надав письмові заперечення, в яких  позов не визнав, посилаючись на те, що у УПФУ в м.Первомайську знаходиться на обліку ОСОБА_1  з 24.02.2004 р., як одержувач пенсії за віком на пільгових умовах. Враховано стаж роботи по 24.02.2004 р. Загальний стаж роботи склав 25 р. 3 міс. 0 дн. Після призначення пенсії позивач продовжував працювати.

На підставі наданої заяви від 26.02.2010р. та необхідних документів пенсію було перераховано по стажу та заробітку з 01.01.2010 р. з дати виникнення права.  Загальний стаж роботи склав 31 р. 2 міс. 9 дн. Враховано стаж роботи по 31.12.2009 р. Розмір пенсії збільшився та склав 2051,58 грн. за рахунок  збільшення стажу та коефіцієнту заробітку (до перерахунку –1888,51 грн.).

Для перерахунку не було враховано заробіток з період роботи з 01.01.1992р. по 31.12.1996 р. та з 01.07.2000 р. по 31.12.2009 р. (174 міс.)

При перерахунку застосовувався показник заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за 2007 р. - 1197,91 грн.

Для перерахунку пенсії не застосовано показника заробітної плати за 2009 рік з наступних підстав.

Частиною 4 ст. 42 Закону України „Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" ( зі змінами, внесеними Законом України „Про Державний бюджет України на 2008 р. та про внесення змін до деяких законодавчих актів України" № 107-VI від 28.12.2007р.) було передбачено проведення перерахунків пенсій з урахуванням страхового стажу, набутого після і призначення та із застосуванням показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсія за календарний рік, що передує року перерахунку пенсій», що визначався згідно ст. 40 Закону.

Зміну в ч. 4 ст. 42 Закону визнано неконституційною згідно з Рішенням Конституційного Суду № 10-рп/2008 від 22.05.2008р., але рішення щодо відновлення дії зазначеної норми в попередній редакції не приймалось. У зв'язку з цим, з метою збереження соціального захисту окремих категорій громадян КМУ постановою від 28.05.2008р. № 530 підпунктом 3 пунктом 11 установив, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 міс. страхового стажу після призначення ( попереднього перерахунку ) незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати, з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсій провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в ч. 1 ст. 40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом 3 частини 1 ст. 40 цього Закону.

Якщо застрахована особа після призначення ( перерахунку ) пенсії має менше ніж 24 місяця страхового стажу, перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після призначення ( попереднього перерахунку ) з урахуванням страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку ) з урахуванням заробітної плати, з якої призначено ( попередньо перераховано ) пенсію.

До законодавчого врегулювання питання визначення показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески, перерахунки пенсій у 2009 р. відповідно до п.п. 3 п. 1 1 постанови КМУ № 530 від 28.05.2008р. проводяться із застосуванням показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за 2007 р. - 1 197,91 грн.

Тобто в 2009-2010 р.р. при перерахунку пенсій Пенсійний фонд України зштовхнувся із законодавчою колізією, коли певні положення Державного бюджету 2008 року, що вносили зміни до Закону України „Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування". були визнані неконституційними.

Наприклад, якщо особа звернулась у 2008 р. за перерахунком пенсії, то враховувалась середня заробітна плата за 2007 рік. Рішенням Конституційного суду таке визначення показника заробітної плати та порядку проведення перерахунків пенсій були визнані неконституційними. Тоді утворився пробіл у визначені показника рівня середньої заробітної плати. Тому, щоб не знижувати рівень соціальних гарантій, досягнутий в 2008 р., було ухвалене рішення застосовувати показник 2007 року. Наразі визначення показника заробітної плати при перерахунку пенсій працюючим пенсіонерам регулюється постановою КМУ № 530. Цією постановою пропонується тимчасово, на період стабілізації фінансово-економічної ситуації в країні, при перерахунку пенсій застосовувати середню заробітну плату у галузях національної економіки за 2007 р. ( 1197,91 грн. ), а не за рік, що передує перерахунку пенсії ( тобто 2009 ). І в такий спосіб ПФУ буде діяти до законодавчого врегулювання цього питання.

На теперішній час державою не визначено нового показника заробітної плати, тому при перерахунку застосовується -1197,91 грн. Крім того, Верховною Радою України, з метою комплексного вирішення питання перерахунків пенсії, 19.01.2010 р. прийнято в першому читанні проект Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування»( реєстраційний номер № 4694 ). До прийняття Закону перерахунки пенсій здійснюються з застосуванням показника середньої заробітної плати в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за 2007 рік.

На підставі вищевикладеного, ОСОБА_1 було здійснено перерахунок пенсії з врахуванням 24 місяців набутого страхового стажу за період з 01.01.2008 р. по 31.12.2009 р. та з застосуванням показника заробітної плати за 2007 рік - 1 197,91 грн.

По цим підставам вважаємо вимоги заявника безпідставними, так як перерахунок було проведено відповідно до діючого законодавства.

Крім того, позивачем пропущено строк звернення до суду.

Згідно ст. 99 КАС України для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк. Строк обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про пропущення своїх прав, свобод чи інтересів.

Позивач дізнався про те, що його право було порушено з моменту отримання перерахованої пенсії в травні 2010 р., але до суду звернувся тільки в січні 2011 р. Поважних причин щодо пропуску звернення до суду позивач не навів.

Посилання позивача на ч.2 ст. 46 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», якою передбачено виплата пенсій за минулий час не заслуговує на увагу.

Ст. 46 Закону передбачає, повернення нарахованих сум пенсій та не отриманих з вини органу. В даному випадку розмір пенсії не був нарахований з 01.02.2010 р. із застосуванням показника заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески за 2009 р. –тому і немає підстав повертати.

Згідно з Положенням, управління ПФУ у своїй діяльності керується Конституцією та Законами України, актами Кабінету Міністрів України.

На підставі ст. 6 Конституції України органи виконавчої влади здійснюють свої повноваження у встановлених Конституцією межах і відповідно до законів України.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Просить відмовити в задоволення позову в повному обсязі.

          Дослідивши надані докази,  суд прийшов до висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

          В суді прийнято без заперечень, що ОСОБА_1  має право на перерахунок пенсії відповідно до  ст.42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», оскільки після призначення пенсії набув більше двох років страхового  стажу.

          З заперечень відповідача слідує, що  цей період становить з  01.01.2008 р. по 31.12.2009  р.  З заявою про перерахунок пенсії  позивач звернувся 26.02.2010 року.

Відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»(із змінами, внесеними Законом України «Про Державний бюджет України на 2008 рік»та про внесення змін до деяких законодавчих актів України), у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням  пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну  застраховану  особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка, відповідно до цього Закону, враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата  (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої ст. 40 цього Закону.   

Враховуючи, що внесені зміни до ст. 42 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 року № 10-рп/08 були визнані неконституційними, ч. 4 ст. 42  вказаного Закону діє у редакції, яка була чинною до змін, внесених Законом України «Про Державний бюджет України на 2008 рік», а саме: «У разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, проводиться перерахунок  пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок провадиться не раніше, як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст. 40 цього Закону».   

У своїй первинній редакції Закон України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»не містив положення щодо застосування при перерахунку пенсії у зв`язку зі зміною страхового стажу показника середньої заробітної плати по Україні за рік, який передував даті перерахунку пенсії. Вказана норма закону закріплює право пенсіонера, який продовжує працювати, на перерахунок призначеної пенсії з урахуванням зміни страхового стажу пенсіонера. Сам закон не містить механізму реалізації вказаного права.

Але посилання відповідача на відсутність   законодавчого врегулювання зазначеного питання є помилковим,

По-перше: після визнання неконституційними змін до ст. 42 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»рішення щодо відновлення дії закону  у попередній  редакції не приймалось і не могло прийматись,  оскільки визнання положення нормативного акту неконституційним автоматично тягне за собою припинення дії вказаного положення. Додаткові рішення з цього приводу приймаються і їх прийняття законодавством не передбачено.    

По-друге: питання розрахунку пенсії  у даному випадку врегульовано п.п.3 п.11 Постанови КМУ від 28.05.2008 року № 530 «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», яким передбачено, що  у разі, коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього  перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст. 40 Закону із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої ст. 40 Закону.   

Вказане положення нормативно-правового акту неконституційним не визнавалось та є діючим на момент розгляду справи судом. Всупереч вказаному, перерахунок пенсії позивача, був проведений відповідно до спільного листа Міністерства праці та соціальної політики України і Пенсійного фонду України від 11.03.2009 року № 20/0/18-09/039, № 4096/02 із використанням показника середньої заробітної плати  працівників в цілому по Україні на 2007 рік (1197, 91 грн.), замість аналогічного показника на 2008  рік.   

Статтею 19 Конституції України встановлено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Тобто, з моменту ухвалення Конституційним Судом України рішення від 22.05.2008 року № 10-рп/08 про визнання неконституційними змін до Закону України «Про загальнообов`язкове пенсійне страхування», відповідач повинен був діяти на підставі чинного законодавства. Якщо діюча редакція спеціального закону не містить механізму та порядку перерахунку пенсії, який передбачений спеціальним законом, відповідач повинен керуватися Постановою КМУ від 28.05.2008 року № 530, якою вказаний порядок встановлений.   

З наведеного вбачається, що позивачу, з урахуванням вищезазначених норм Закону України «Про  загальнообов`язкове державне пенсійне страхування», Постанови КМУ від 28.05.2008 року № 530  «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян» перерахунок пенсії повинен був бути  проведений  із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по  Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, що передує року перерахунку пенсії.   

На підставі викладеного керуючись п.11  Постанови КМУ від 28.05.2008 року № 530  «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», ст. ст. 159- 163 КАС України, -

П О С Т А Н О В И В :

          Позовні вимоги ОСОБА_1    задовольнити.

          Визнати відмову Управління Пенсійного Фонду України в м. Первомайську  Луганської області у перерахунку  пенсії ОСОБА_1 з застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні з якої сплачено страхові внески  за 2009 рік незаконною.

          Зобов’язати Управління Пенсійного Фонду України в м. Первомайську  Луганської області здійснити перерахунок та виплату  пенсії  ОСОБА_1 з 26.02.2010 року у зв’язку з тим, що він після призначення пенсії продовжував працювати і набув не менше як 24 місяці страхового стажу,  із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески  за 2009 рік.

Постанова може бути оскаржено в Донецькому адміністративному апеляційному суді через Первомайський міський суд Луганської області протягом десяти днів з дня її проголошення.

Особи, які брали участь у справі, але не були присутні в судовому засіданні під час проголошення постанови, можуть подати апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня отримання копії постанови.

             Суддя                                                                                                          Г.Д. Скочій