Справа № 127/2485/18

Провадження №11-кп/801/1064/2021

Категорія: крим.

Головуючий у суді 1-ї інстанції: Романчук Р. В.

Доповідач: Мішеніна С. В.

ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі

Головуючого судді : Мішеніної С.В.,      

суддів: Медяного В.М., Дедик В.П.

зі секретарем: Канахівським К.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці апеляційну скаргу зі змінами заступника керівника Вінницької обласної прокуратури Ковальського О.О. на вирок Вінницького міського  суду Вінницької області від  30.06.2021 року у кримінальному провадженні  № 12017020010003991 по обвинуваченню

  ОСОБА_1 ,  ІНФОРМАЦІЯ_1 ,уродженця м. Вінниці, зареєстрованого за адресою:  АДРЕСА_1 ,проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , з середньою спеціальною освітою, працюючого в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Меблевий світ", одруженого, громадянина України, раніше не судимого,

у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 309, ч. 3 ст. 311, ч. 1 ст. 313, ч. 1 ст. 263  Кримінального кодексу України,-

за участю сторін кримінального провадження

прокурора : Кузьміна С.В.

захисника: Геращенко Т.В.

обвинуваченого: ОСОБА_2

ВСТАНОВИВ:

Заступник   керівника Вінницької обласної прокуратури Ковальський О.О.  подав зміни до апеляційної скарги прокурора Вінницької окружної прокуратури Каменяр О.В., просив вирок Вінницького міського   суду  Вінницької   області   від   30.06.2021  року  відносно ОСОБА_2 за ч.3 ст. 309, ч.1, ч.3 ст. 311, ч.1 ст. 263 КК України змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Призначити ОСОБА_2 покарання за ч.3 ст. 309 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч.3 ст. 311 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, за ч.1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч.1 ст. 313 КК України у виді 3 років обмеження волі, на підставі ст. 49, ч.5 ст. 74 КК України звільнити ОСОБА_2 від покарання у зв”язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Згідно ч.1 ст. 70 КК України визначити ОСОБА_2 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарння більш суворим у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_2 від відбування призначеного покарання з випробуванням та іспитовим строком 3 роки з покладенням обов`язків, передбачених п.1, п.2 ч.1 ст. 76 КК України.

     В решті вирок залишити без змін.

  Вироком   Вінницького міського  суду Вінницької області  від   30.06.2021 року ОСОБА_2 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 309, ч. 3 ст. 311, ч. 1 ст. 313, ч. 1 ст. 263 Кримінального кодексу України, та призначено йому покарання:

за ч. 3 ст. 309 Кримінального кодексу України у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років;

за ч. 3 ст. 311 Кримінального кодексу України у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років;

за ч. 1 ст. 313 Кримінального кодексу України у виді обмеження волі на строк 3 (три) роки;

за ч. 1 ст. 263 Кримінального кодексу України у виді позбавлення волі на строк 3 (три) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 Кримінального кодексу України призначено ОСОБА_2 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років.

На підставі ст. 75 Кримінального кодексу України звільнено ОСОБА_2 від відбування призначеного покарання, якщо він протягом 3 (трьох) років іспитового строку не вчинить нового кримінального правопорушення і виконає покладені на нього обов`язки.

Згідно п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 Кримінального кодексу України покладено на ОСОБА_2 такі обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

На підставі ч. 5 ст. 72 Кримінального кодексу України (в редакції Закону України № 2046-VIII) зараховано ОСОБА_2 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з дня затримання 15.03.2019 року по 02.08.2019 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_2 на користь держави процесуальні витрати, а саме, документально підтверджені витрати на залучення експертів в розмірі 17 458 (сімнадцять тисяч чотириста п`ятдесят вісім) грн. 98 коп.

Арешт, накладений ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 21.09.2017 року на майно, яке перебувало у ОСОБА_2 та вилучене під час обшуку 19.09.2017 року, а саме: фрагмент скла, металеву миску, шпатель, електронні ваги, лезо, полімерну картку із нашаруванням порошкоподібних речовин, дві скляні колби, мірний стакан, дві скляні трубчасті ємності із полімерними трубками, полімерна ємність із фрагментами фольги, полімерний шприц обємом 50 мл із нашаруванням порошкоподібних речовин; три полімерні пакети зі стрічкою замком та одією металевою ложкою із гранульованою речовиною жовтого кольору; полімерну ємність з лакмусовими папірцями; полімерну каністру об`ємом 10 л із рідиною бурого кольору; полімерну каністру об`ємом 10 л із прозорою рідиною; полімерну ємність об`ємом 5 л із двошаровою рідиною буро-білого кольору; карабін «ОП СКС» калібру 7,62 мм № УН1362; карабін «ТИГР» калібру 7,62 мм № НОМЕР_1 ; мисливську рушницю «ТОЗ-34Р» 12 калібру № НОМЕР_2 ; малокаліберний мисливський самозарядний карабін «Марлін 795» калібру 5,6 мм № НОМЕР_3 ; однозарядний пістолет «Вlack Powder Only Ardesa. Spain» калібру 4 мм № НОМЕР_4 ; дев`ять бойових патронів калібру 9 мм до ПМ маркуванням 270/95 та 38/82; сто шістдесят один патрон калібру 7,62 скасовано.

Згідно вироку суду ОСОБА_3 вчинив кримінальні правопорушення за наступних обставин.

ОСОБА_2 , маючи умисел на незаконне виготовлення та зберігання без мети збуту психотропної речовини - амфетамін в особливо великих розмірах, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місця, дати та часу, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», за допомогою хімічних реактивів та спеціального хіміко-технологічного обладнання, будучи обізнаним про схеми та методи виготовлення психотропної речовини - амфетамін, незаконно виготовив вказану психотропну речовину, яку в подальшому зберігав за місцем свого проживання, а саме в квартирі АДРЕСА_3 .

В подальшому, 19.09.2017 року в період часу з 18 год. 45 хв. до 22 год. 15 хв., працівниками Управління протидії наркозлочинності Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, на підставі ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2017 року, проведено обшук за місцем проживання ОСОБА_2 в квартирі АДРЕСА_3 , під час якого виявлено та вилучено: фрагмент скла, металеву миску, шпатель, електронні ваги, лезо, полімерну картку із нашаруванням порошкоподібних речовин; дві скляні колби, мірний стакан, дві скляні трубчасті ємності із полімерними трубками, полімерну ємність із фрагментами фольги, полімерний шприц об`ємом 50 мл із нашаруванням порошкоподібних речовин; три полімерні пакети зі стрічкою замком та однією металевою ложкою із гранульованою речовиною жовтого кольору; полімерну ємність з лакмусовими папірцями; полімерну каністру об`ємом 10 л із рідиною бурого кольору; полімерну каністру об`ємом 10 л із прозорою рідиною; полімерну ємність об`ємом 5 літрів із двошаровою рідиною буро-білого кольору; карабін «ОП СКС» калібру 7,62 мм № УН1362; карабін «ТИГР» калібру 7,62 мм № НОМЕР_1 ; мисливську рушницю «ТОЗ-34Р» 12 калібру № НОМЕР_2 ; малокаліберний мисливський самозарядний карабін «Марлін 795» калібру 5,6 мм № НОМЕР_3 ; однозарядний пістолет «Вlack Powder Only Ardesa. Spain» калібру 4 мм № НОМЕР_4 ; дев`ять бойових патронів калібру 9 мм до ПМ маркуванням 270/95 та 38/82; сто шістдесят один патрон калібру 7,62 та металевий пристрій схожий на міну другої світової війни.

Згідно висновку експерта № 2266 від 08.11.2017 року в нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні фрагмента скла міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0060 г. В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні металевої миски, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0089 г. В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні електронних ваг, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0019 г. В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні полімерної картки, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0071 г. В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні металевого леза, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0088 г. В нашаруванні порошкоподібної речовини білого кольору, на поверхні шпателя з металевою пластиною, міститься психотропна речовина, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 0,0145 г.

Згідно висновку експерта №2267 від 20.11.2017 року надана на дослідження рідина рожево-коричневого кольору із осадом білого кольору, загальним об`ємом 3254,0 мл, що знаходиться в ємності з полімерного матеріалу, містить у своєму складі прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, фенілнітропропен, масою 0,6434 г та психотропну речовину, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 21,8780 г. Загальна маса вилученої психотропної речовини - амфетаміну становить 21,9252 г, що згідно Наказу МОЗ України № 685 від 21.06.2017 року, «Зміни до наказу Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 року № 188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин        і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу», зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 16.08.2000 року за № 512/4733, є особливо великими розмірами (понад 15 г).

       Крім того, ОСОБА_2 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання прекурсорів з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин в особливо великих розмірах, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місця, дати та часу, всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», з метою виготовлення психотропної речовини - амфетамін, незаконно придбав прекурсори - сірчану кислоту та фенілнітропропен, які зберігав за місцем свого проживання, а саме в квартирі АДРЕСА_3 .

В подальшому, 19.09.2017 року в період часу з 18 год. 45 хв. до 22 год. 15 хв. працівниками Управління протидії наркозлочинності Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, на підставі ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2017 року, проведено обшук за місцем проживання ОСОБА_2 , а саме в квартирі АДРЕСА_3 , під час якого виявлено та вилучено: фрагмент скла, металеву миску, шпатель, електронні ваги, лезо, полімерну картку із нашаруванням порошкоподібних речовин; дві скляні колби, мірний стакан, дві скляні трубчасті ємності із полімерними трубками, полімерну ємність із фрагментами фольги, полімерний шприц об`ємом 50 мл із нашаруванням порошкоподібних речовин; три полімерні пакети зі стрічкою замком та однією металевою ложкою із гранульованою речовиною жовтого кольору; полімерну ємність з лакмусовими папірцями; полімерну каністру об`ємом 10 л із рідиною бурого кольору; полімерну каністру об`ємом 10 л із прозорою рідиною; полімерну ємність об`ємом 5 літрів із двошаровою рідиною буро-білого кольору; карабін «ОП СКС» калібру 7,62 мм № УН1362; карабін «ТИГР» калібру 7,62 мм № НОМЕР_1 ; мисливську рушницю «ТОЗ-34Р» 12 калібру № НОМЕР_2 ; малокаліберний мисливський самозарядний карабін «Марлін 795» калібру 5,6 мм № НОМЕР_3 ; однозарядний пістолет «Вlack Powder Only Ardesa. Spain» калібру 4 мм № НОМЕР_4 ; дев`ять бойових патронів калібру 9 мм до ПМ маркуванням 270/95 та 38/82; сто шістдесят один патрон калібру 7,62 та металевий пристрій схожий на міну другої світової війни.

Згідно висновку експерта № 2263 від 05.12.2017 року, прозора масляниста рідина, об`ємом 8750,00 мл, що знаходиться у полімерній ємності, є розчином сірчаної (сульфатної кислоти) концентрацією 93,94 %мас. (г/100 г), дана речовина є прекурсором, стосовно якого встановлюються заходи контролю. Прозора рідина з різким запахом оцту, об`ємом 6080,0 мл, що знаходиться у полімерній ємності, є розчином оцтової кислоти, який до наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів не відноситься.

Згідно висновку експерта № 2264 від 11.12.2017 року надані на експертне дослідження кристалічні речовини жовтого кольору містять прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю - фенілнітрогіропен. В кристалічній речовині жовтого кольору, масою 2,7881, маса фенілнітропропену становить 2,5263 г. В кристалічній речовині жовтого кольору, масою 5,1317, маса фенілнітропропену становить 4,7360 г. В кристалічній речовині жовтого кольору, масою 153,4977 г, маса фенілнітропропену становить 139,8057 г.

Згідно висновку експерта № 2267 від 20.11.2017 року надана на експертне дослідження рідина рожево-коричневого кольору із осадом білого кольору, загальним об`ємом 3254,0 мл, що знаходиться в ємності з полімерного матеріалу, містить у своєму складі прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, фенілнітропропен, масою 0,6434 г та психотропну речовину, обіг якої обмежено, - амфетамін, масою 21,8780 г.

Загальна маса вилученого прекурсора - фенілнітропропен, становить 147,7114 г, що згідно Наказу МОЗ України № 685 від 21.06.2017 року «Зміни до наказу Міністерства охорони здоров`я України від 01.08.2000 року № 188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу», зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 16.08.2000 року за № 512/4733, є особливо великими розмірами (понад 20 г).

Крім того, ОСОБА_2 , маючи умисел на незаконне придбання, зберігання обладнання, призначеного для виготовлення психотропних речовин, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місця, дати та часу всупереч Законам України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» та «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними», з метою виготовлення психотропної речовини - амфетамін, незаконно придбав призначене для цього обладнання, яке зберігав за місцем свого проживання, а саме в квартирі АДРЕСА_3 .

В подальшому, 19.09.2017 року, в період часу з 18 год. 45 хв. до 22 год. 15 хв. працівниками Управління протидії наркозлочинності Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, на підставі ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2017 року, проведено обшук за місцем проживання ОСОБА_2 , а саме в квартирі АДРЕСА_3 , під час якого виявлено та вилучено: фрагмент скла, металеву миску, шпатель, електронні ваги, лезо, полімерну картку із нашаруванням порошкоподібних речовин; дві скляні колби, мірний стакан, дві скляні трубчасті ємності із полімерними трубками, полімерну ємність із фрагментами фольги, полімерний шприц об`ємом 50 мл із нашаруванням порошкоподібних речовин; три полімерні пакети зі стрічкою замком та однією металевою ложкою із гранульованою речовиною жовтого кольору; полімерну ємність з лакмусовими папірцями; полімерну каністру об`ємом 10 л із рідиною бурого кольору; полімерну каністру об`ємом 10 л із прозорою рідиною; полімерну ємність об`ємом 5 літрів із двошаровою рідиною буро-білого кольору; карабін «ОП СКС» калібру 7,62 мм № УН1362; карабін «ТИГР» калібру 7,62 мм № НОМЕР_1 ; мисливську рушницю «ТОЗ-34Р» 12 калібру № НОМЕР_2 ; малокаліберний мисливський самозарядний карабін «Марлін 795» калібру 5,6 мм № НОМЕР_3 ; однозарядний пістолет «Вlack Powder Only Ardesa. Spain» калібру 4 мм № НОМЕР_4 ; дев`ять бойових патронів калібру 9 мм до ПМ маркуванням 270/95 та 38/82; сто шістдесят один патрон калібру 7,62 та металевий пристрій схожий на міну другої світової війни.

Згідно висновку експерта № 2265 від 28.12.2017 року на внутрішній поверхні круглої, плоскодонної, термостійкої скляної колби ємністю 3,0 л, із маркуванням «Labexpert 29/32 3000 мл ТС ГОСТ 25336-82», яку, згідно тексту постанови про призначення експертизи вилучено під час обшуку квартири АДРЕСА_3 , за місцем проживання ОСОБА_2 , виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,000005 г. На внутрішніх поверхнях скляного зворотного холодильника ОСОБА_4 (на 8 кульок), скляного зворотного холодильника ОСОБА_4 (на 6 кульок), та фрагментах гумових трубок світло-коричневого кольору які, згідно тексту постанови про призначення експертизи вилучено під час обшуку квартири АДРЕСА_3 , за місцем проживання ОСОБА_2 , виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 0,000001 г. Нашарування речовини жовтого кольору, яке знаходиться на внутрішній поверхні скляного стакану та на поверхнях двох фрагменті фольги, які, згідно тексту постанови про призначення експертизи вилучено під час обшуку квартири АДРЕСА_3 , за місцем проживання ОСОБА_2 , виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін, масою 000055 г та прекурсор, обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю - фенілнітропопен, масою 0,000004 г. Наданий на дослідження посуд та індикаторний папір мають спеціальне хіміко-технологічне призначення, а саме: скляні плоскодонні, термостійкі колби використовуються для роботи при атмосферному тискові і для зберігання рідких речовин, зворотні холодильники ОСОБА_4 (кулькові) є посудом загального призначення і використовується для робіт, при проведенні яких пари, які виділяються при нагріванні, охолоджуються в холодильній трубці і рідина, яка при цьому утворюється знову стікає в реакційну ємність; індикаторний папір використовується для перевірки рН середовища рідин; мірний циліндр використовуються для вимірювання об`єму рідин. Скляний стакан, закритий полімерною кришкою із фрагментами фольги всередині, одноразовий медичний шприц ємністю 50,0 та полімерні трубки не мають спеціального хіміко-технологічного призначення.

Крім того, ОСОБА_2 , маючи умисел на незаконне придбання та зберігання бойових припасів та вибухових речовин, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах, місця, дати та часу незаконно придбав бойові припаси та вибухову речовину - тротил, які в подальшому зберігав за місцем свого проживання, а саме в квартирі АДРЕСА_3 .

В подальшому, 19.09.2017 року, в період часу з 18 год. 45 хв. до 22 год. 15 хв. працівниками Управління протидії наркозлочинності Головного управління Національної поліції у Вінницькій області, на підставі ухвали Вінницького міського суду Вінницької області від 01.09.2017 року, проведено обшук за місцем проживання ОСОБА_2 , а саме в квартирі АДРЕСА_3 , під час якого виявлено та вилучено: фрагмент скла, металеву миску, шпатель, електронні ваги, лезо, полімерну картку із нашаруванням порошкоподібних речовин; дві скляні колби, мірний стакан, дві скляні трубчасті ємності із полімерними трубками, полімерну ємність із фрагментами фольги, полімерний шприц об`ємом 50 мл із нашаруванням порошкоподібних речовин; три полімерні пакети зі стрічкою замком та однією металевою ложкою із гранульованою речовиною жовтого кольору; полімерну ємність з лакмусовими папірцями; полімерну каністру об`ємом 10 л із рідиною бурого кольору; полімерну каністру об`ємом 10 л із прозорою рідиною; полімерну ємність об`ємом 5 літрів із двошаровою рідиною буро-білого кольору; карабін «ОП СКС» калібру 7,62 мм № УН1362; карабін «ТИГР» калібру 7,62 мм № НОМЕР_1 ; мисливську рушницю «ТОЗ-34Р» 12 калібру № НОМЕР_2 ; малокаліберний мисливський самозарядний карабін «Марлін 795» калібру 5,6 мм № НОМЕР_3 ; однозарядний пістолет «Вlack Powder Only Ardesa. Spain» калібру 4 мм № НОМЕР_4 ; дев`ять бойових патронів калібру 9 мм до ПМ маркуванням 270/95 та 38/82; сто шістдесят один патрон калібру 7,62 та металевий пристрій схожий на міну другої світової війни.

В подальшому, 20.09.2017 року, працівниками ВТВ ГУНП у Вінницькій області, під час огляду місця події та знешкодження вибухового пристрою було виявлено та вилучено металеві фрагменти від вибухового пристрою та вміст її речовини до вибуху.

Згідно висновку експерта № 237 від 09.10.2017 року, надана на дослідження речовина світло-коричневого та коричневого кольорів, є вибуховою речовиною - тротилом.

Згідно висновку експерта № 238 від 01.12.2017 року, на поверхні наданих на дослідження металевих уламків виявлено нашарування речовини блідо-жовтого та коричневого кольорів, яка є вибуховою речовиною - тротилом.

Згідно висновку експерта № 491 від 24.11.2017 року встановлено, що 92 патрони - є бойовими припасами до нарізної вогнепальної зброї - гвинтівочними патронами калібру 7,62x54 мм, призначеними для стрільби з гвинтівок та карабінів конструкції Мосіна, ручних кулеметів Дегтярьова, снайперських гвинтівок Драгунова (СВД) та іншої зброї під даний патрон. Дані патрони придатні для стрільби. 5 патронів виготовлені на заводі в м. Фрунзе у 1975 році, 81 патрон виготовлений на заводі в м. Новосибірську у 1973 році, 4 виготовлені на заводі в м. Новосибірську у 1986 році, 1 патрон виготовлений на заводі в м. Новосибірську у 1970 році, 1 патрон виготовлений на заводі в м. Новосибірську у 1969 році.

Таким чином, ОСОБА_2 після придбання добровільно не здав до органів влади вибуховий пристрій з вмістом тротилу та 92 патрони калібру 7,62x54 мм, призначених для стрільби з гвинтівок та карабінів конструкції Мосіна, ручних кулеметів Дегтярьова, снайперських гвинтівок Драгунова (СВД) та іншої зброї під даний патрон, та продовжив їх незаконне зберігання, чим порушив вимоги визначені «Інструкцією про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями металевими снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, а також боєприпасів до зброї та вибухових матеріалів», затвердженою наказом Міністерства внутрішніх справ України 21.08.1998 року № 622 зі змінами та «Положення про дозвільну систему», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2012 року № 576.

     Вимоги апеляційної скарги прокурора зі змінами мотивовано тим, що суд першої інстанції, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_2 за сукупністю злочинів залишив поза увагою те, що за ч.3 ст. 309 КК України та за ч.3 ст. 311 КК України йому призначені тотожні покарання у виді 5 років позбавлення волі, що у свою чергу виключає можливість визначення остаточного покарання на підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим.

Згідно вироку суду в діях ОСОБА_2 встановлено дві обставини, що пом”якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого діяння, а саме визнання вини та щире каяття.

Обвинувачений ОСОБА_2 за місцем проживання характеризується позитивно, раніше не судимий, на обліку в лікаря нарколога, психіатра не перебуває, працевлаштований, одружений, його дружина на даний час є вагітною, він має ряд хронічних хвороб, після вчинення злочинів інших правопорушень не вчиняв, перебуваючи на обліку в органі пробації належним чином виконував покладені на нього обов`язки, працевлаштований , згідно сертифікату про проходження профілактичного огляду серії РРТ № 728742 від 21.01.2021 року в результаті обстеження обвинуваченого наркологічних протипоказань не виявлено.

Зазначені обставини є такими, що свідчать про усвідомлення обвинуваченим наслідків вчинених кримінальних правопорушень, щире каяття та вжиття ним заходів до виправлення, дають підстави для застосування ст. 69 КК України та призначення покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції ч.3 ст.311 КК України.

  Заслухавши доповідача, думку прокурора  Кузьміна С.В., який  підтримав вимоги апеляційної скарги  зі змінами заступника керівника Вінницької обласної прокуратури Ковальського  А.А., просив задоволити,  захисника  Геращенко Т.В., обвинуваченого ОСОБА_2 , які не заперечували щодо задоволення апеляційної скарги  зі змінами прокурора, обговоривши доводи апеляційної скарги  зі змінами,  дослідивши матеріали кримінального провадження, суд апеляційної  інстанції  вважає, що апеляційна скарга прокурора зі змінами підлягає  до задоволення, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

  Висновок суду про доведеність вини та кваліфікацію дій ОСОБА_2 за ч. 3 ст. 309,   ч. 3 ст. 311, ч. 1 ст. 313,  ч. 1 ст. 263  Кримінального кодексу України в апеляційній скарзі прокурора зі змінами не оспорюється.

Суд першої інстанції, призначаючи остаточне покарання ОСОБА_2 за сукупністю злочинів залишив поза увагою те, що за ч.3 ст. 309 КК України та за ч.3 ст. 311 КК України йому призначені тотожні покарання у виді 5 років позбавлення волі, що у свою чергу виключає можливість визначення остаточного покарання на підставі ст. 70 КК України шляхом поглиненням менш суворого покарання більш суворим.

Неправильне застосування судом першої інстанції вимог ст.70 КК України потягло за собою неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За положеннями ч.1 ст.69 КК України за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, з урахуванням особи винного суд, умотивувавши своє рішення може призначити основне покарання, з-поміж іншого нижче він найнижчої межі, встановленої в санкції частини статті.

У постанові від 03.02.2021 (справа № 629/2739/18) Верховний Суд звернув увагу на те, що частина перша статті 69 КК надає повноваження суду у виключних випадках призначити більш м`яке покарання, ніж мінімальне покарання, передбачене законом за відповідний злочин, лише «за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину», тобто якщо певні обставини або сукупність обставин одночасно відповідають двом умовам, визначеним в законі: вони можуть бути визнані такими, що пом`якшують покарання відповідно до частин першої та/або другої статті 66 КК; істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину. Крім того, ці обставини чи сукупність обставин мають знаходитися в причинному зв`язку з цілями та/або мотивами злочину, поведінкою особи під час вчинення злочину та іншими факторами, які безпосередньо впливають на суспільну небезпеку злочину та/або небезпечність винуватої особи.

Верховний Суд роз`яснив, що при визначенні поняття та змісту обставин, що істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, суд має виходити з системного тлумачення статей 66 та 69 КК та тих статей Особливої частини Кодексу, що визначають певні обставини, як ознаки привілейованих складів злочину, що істотно зменшують їх суспільну небезпечність, наслідком чого є зниження ступеню тяжкості вчиненого злочину. Ці обставини в своїй сукупності повинні настільки істотно знижувати ступінь суспільної небезпечності вчиненого злочину, що призначення винному навіть мінімального покарання в межах санкції було би явно несправедливим.

Як убачається з вироку, Вінницьким міським відносно ОСОБА_2 судом визнані обставини, які відповідно до ст.66 КК України пом`якшують покарання визнання вини, щире каяття

  Крім того, обвинувачений ОСОБА_2  за місцем проживання характеризується позитивно, раніше не судимий, на обліку в лікаря нарколога, психіатра не перебуває, працевлаштований, одружений, його дружина на даний час є вагітною, він має ряд хронічних хвороб, після вчинення злочинів інших правопорушень не вчиняв, перебуваючи на обліку в органі пробації належним чином виконував покладені на нього обов`язки, працевлаштований.

Сукупність таких обставин свідчить про усвідомлення обвинуваченим ОСОБА_2 наслідків вчинених кримінальних правопорушень, щире каяття та вжиття обвинуваченим заходів до виправлення дають підстави для застосування ст. 69 КК України та призначення покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції ч.3 ст. 311КК України.

Відповідно до ч. 5 ст. 74 КК України, особа може бути за вироком суду звільнена від покарання на підставах, передбачених статтею 49 цього Кодексу.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років;

Згідно висунутого обвинувачення, що визнано судом доведеним, інкримінований кримінальний проступок, передбачений ч. 1 ст. 313 КК України, ОСОБА_2 вчинив 19.09.2017 року .

Як слідує з матеріалів кримінального провадження, за час досудового розслідування та судового розгляду обвинувачений не ухилявся від суду, нових кримінальних правопорушень не вчинив.

За такого, визначений у п. 2 ч.1 ст .49 КК України строк давності за вчинене  ОСОБА_2  кримінальне правопорушення не зупинявся та не переривався.

Також судом встановлено, що ОСОБА_2 з клопотанням про звільнення його від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України, до суду не звертався.

Згідно ч. 8 ст. 284 КК України, звільнення особи від кримінальної відповідальності можливо тільки за її згодою та на підставі відповідного клопотання.

За відсутності відповідного клопотання, суд вправі звільнити особу лише від відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 74 КК України.

Тому є обґрунтованими доводи прокурора, що при призначенні ОСОБА_2 покарання за ч. 1 ст. 313 КК України  він мав бути звільнений від покарання на підставі ч. 5 ст. 74 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності, передбачених  ст. 49 КК України.

      Відповідно п.4 ч.1 ст. 409 КПК України неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції.

        Керуючись ст. 404, 405, 407,409, 419 КПК України суд апеляційної інстанції,

                                                         ПОСТАНОВИВ:

       Задоволити апеляційну скаргу прокурора зі змінами.

      Вирок Вінницького міського   суду  Вінницької   області  від   30.06.2021  року  відносно ОСОБА_2 за ч.3 ст. 309, ч.1, ч.3 ст. 311, ч.1 ст. 263 КК України змінити через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

 Призначити ОСОБА_2 покарання за ч.3 ст. 309 КК України у виді 5 років позбавлення волі, за ч.3 ст. 311 КК України із застосуванням ст. 69 КК України у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі, за ч.1 ст. 263 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч.1 ст. 313 КК України у виді 3 років обмеження волі, на підставі ст. 49, ч.5 ст. 74 КК України звільнити ОСОБА_2 від покарання у зв”язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Згідно ч.1 ст. 70 КК України визначити ОСОБА_2 остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарння більш суворим у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_2 від відбування призначеного покарання з випробуванням та іспитовим строком 3 роки з покладенням обов`язків, передбачених п.1, п.2 ч.1 ст. 76 КК України.

     В решті вирок залишити без змін.

Судове рішення може бути оскаржене в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Відповідно до  ч. 4 ст. 532 КПК України судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його проголошення.

Судді

    Мішеніна С.В Дедик В.П . Медяний В.М.