ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
29 листопада 2010 року 10 год. 20 хв. Справа № 2а-1535/10/0870
Запорізький окружний адміністративний суд у складі:
головуючого – судді Лазаренко М.С.
при секретарі Сандига В.М.
за участю представників
від позивача: Мунтяна О.Л. (дов. №11.01.2010 №42/8/10-617)
від відповідача: не з’явився
від третіх осіб: не з’явився
розглянув в відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом: Бердянської об’єднаної державної податкової інспекції Запорізької області
до: Громадської організації «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ»
треті особи: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4
про: застосування санкцій у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат та конфіскації грального обладнання, вилученого відповідно до протоколу про вилучення товарно-матеріальних цінностей від 04.12.2009р. та стягнення штрафу
ВСТАНОВИВ:
Бердянська об’єднана державна податкова інспекція Запорізької області звернулася до Запорізького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Громадської організації «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ» про застосування санкцій у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат та конфіскації грального обладнання, вилученого відповідно до протоколу про вилучення товарно-матеріальних цінностей від 04.12.2009р.
У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав у повному обсязі та надав пояснення аналогічні викладеним в адміністративному позові.
Представник відповідача та треті особи у судове засідання не з’явилися, про час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, заяв та клопотань до суду не надали.
Дослідивши матеріали справи, з’ясувавши обставини справи та перевіривши їх наявними доказами, судом встановлено наступне.
Згідно рішення виконавчого комітету Бердянської міської ради Запорізької області №242 від 19.05.2009 року зареєстровано Громадську організацію «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ», основною метою діяльності якої є задоволення та захист законних соціальних, економічних, творчих, національно-культурних та інших спільних інтересів гравців у спортивний покер – членів Об’єднання та сприяння у визнанні спортивного покеру та його дисциплін, як виду спорту, формуванню української школи спортивного покеру.
Громадська організація «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ», діє на підставі свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи, державну реєстрацію якої було проведено 05.06.2009р за №10991020000002948.
09.06.2009р. Громадську організацію «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ» було взято на облік, як платника податків Бердянською ОДПІ за номером 3941, про що видано довідку про взяття на облік від 09.06.2009р. за № 147/10/29-026-3941.
Відповідно до п.1.4 Статуту Громадської організації «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ» об’єднання утворюється як неприбуткова організація, діяльність якої не спрямована на отримання прибутку згідно з чинним законодавством України та нормативними документами, що визначають, регулюють та обмежують юридичні права та економічну діяльністю подібних організацій.
Відповідно до рішення Бердянської об’єднаної державної податкової інспекції №12 від 23.06.2009 року про внесення організації (установи) до Реєстру неприбуткових організацій (установ), на підставі п.7.11 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» та реєстраційної заяви Громадській організації «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ» присвоєно ознаку неприбутковості установи (організації) 0006.
25.06.2009р. набрав чинності Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» від 15 травня 2009 року № 1334-VI. Статтею 2 вказаного Закону встановлено, що в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.
З метою виявлення правопорушення співробітниками УПМ ДПА у Запорізькій області громадянину ОСОБА_5, в присутності свідків ОСОБА_6 та ОСОБА_2 було передано грошові кошти в розмірі 100,00 грн. однією купюрою серії ГК №6450868, для проведення гри в Клубі спортивного покеру «Капітал Бердянськ», що було зафіксовано протоколом видачі грошових коштів від 04.12.2009р., після чого гр. ОСОБА_5 був направланий до Клубу.
При проведенні проведені перевірки працівниками УПМ ДПА у Запорізькій області було проведено особистий огляд в присутності свідків гр.ОСОБА_5, та було вилучено гральні фішки покер клубу в кількості 14 шт. різного номіналу.
Згідно пояснень від 04.12.2009 року, наданих ОСОБА_5, в приміщенні покер клубу «Капітал Бердянськ» перед початком гри ним було здійснено обмін виданих коштів в розмірі 100 грн. на гральні фішки покер клубу. Гральні фішки обміняні на 100 грн. прирівнювалися 100 «Каратам». На протязі гри громадянином ОСОБА_5 було виграно 7 «Карат», що складає 7 грн.
Поясненнями свідків ОСОБА_2 та ОСОБА_6 підтверджено, що ОСОБА_5, сидячи за гральним столом покеру клубу здійснював гру ставлячи на кон гральні фішки, що обміняні ним на грошові кошти в приміщенні покер клубу.
Таким чином, перевіркою встановлено, що діяльність з організації азартних ігор здійснювалася під виглядом гри в спортивний покер, шляхом обміну фішки для гри в покер (які обчислюються в «Каратах») на грошові одиниці. Як було встановлено перевіркою 1 «Карат» прирівнюється до 1.00 грн.
Крім того, як вбачається з матеріалів справи, Громадська організація «Клуб спортивного покеру «Капітал-Бердянськ» зареєстрований за юридичною адресою: 71100, Запорізька область, м. Бердянськ, пр.. Леніна, 35-а.
Як вбачається з письмових пояснень від 28.12.2009 року, наданих ОСОБА_2, одним із засновників відповідача, що громадська організація знаходиться в приміщенні, наданому у користування приватним підприємцем ОСОБА_10
Згідно договору №3/ДМ-05/2009 від 01.05.2009р. про надання послуг майнового найму житлового приміщення ТОВ «Азовський проспект» передав ОСОБА_10 в строкове платне користування, що розташоване на 3-ьому поверсі адміністративно-торгівельного комплексу за адресою: м. Бердянськ, пр. Леніна, 35-а.
Як вбачається з даного договору, власником приміщення, що передане в оренду, є ТОВ «Азовський проспект» на підставі витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно №16755097 від 11.02.2008 року.
21 січня 2010 року оперуповноваженим сектору ДСБЕЗ Бердянського МВ ГУМВС України в Запорізькій області ст. лейтенантом міліції Єрмаком І.Я., розглянуто матеріали по факту здійснення діяльності, пов’язаної з проведенням азартних ігор в клубі спортивного покеру «Капітал-Бердянськ» за адресою м. Бердянськ, пр.. Леніна, 35-а, винесено постанову про відмову в порушенні кримінальної справи, посилаючись на те, що виходячи зі змісту наданих матеріалів перевірки, письмових пояснень відповідальних за організацію діяльності вказаного об’єкту осіб, зроблено висновок, що у клубі спортивного покеру «Капітал Бердянськ» проводяться спортивні турніри гри у покер, з можливістю зайняття призових міст учасниками змагань та отримання грошових виграшів. Крім того, згідно з наказом Міністерства України у справах сім’ї, молоді та спорту №1267 від 28.03.2008р. спортивний покер внесений до переліку видів спорту, що визнані в Україні, терміном з 01.08.2008р. до 01.03.2010 року.
Відповідно до листа Бердянської міжрайонної прокуратури Запорізької області №10/571-10 вих. від 26.04.2010 року постанову про відмову в порушенні кримінальної справи скасовано з організацією додаткової перевірки, проведення якої доручено Бердянському МВ ГУМВС України.
Проте відповідні документи щодо результатів проведення додаткової перевірки суду не надано.
Відповідно до ст. 2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» (далі – Закон №1334) в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.
Згідно з ст. 1 Закону №1334 гральний бізнес - діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку; азартна гра – будь-яка гра, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз), і результат якої повністю або частково залежить від випадковості.
Відповідно до ст. 3 Закону №1334 до суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України.
Застосування санкцій, зазначених у частині першій цієї статті, здійснюється за рішенням суду, ухваленого за позовом органів державної податкової служби.
Відповідно до пункту 22 частини першої статті 92 Конституції України виключно законами України визначаються засади цивільно-правової відповідальності, діяння, які є злочинами, адміністративними або дисциплінарними правопорушеннями, та відповідальність за них.
Таким чином, Конституцією України встановлено, що склад правопорушення як підстава притягнення особи до юридичної відповідальності та заходи державно-примусового впливу за його вчинення визначаються виключно законом, а не будь-яким іншим нормативно-правовим актом; юридична відповідальність особи має індивідуальний характер; ніхто не може відповідати за діяння, які на час їх вчинення не визнавалися законом як правопорушення; бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення (статті 58, 61, пункти 1, 22 частини першої статті 92 Конституції України).
Системний аналіз викладених конституційних положень дає підстави дійти висновку, що згідно пункту 22 частини першої статті 92 Конституції України виключно законами України мають врегульовуватись засади цивільно-правової відповідальності (загальні підстави, умови, форми відповідальності тощо), підстави кримінальної, адміністративної та дисциплінарної відповідальності - діяння, які є злочинами, адміністративними або дисциплінарними правопорушеннями (основні ознаки правопорушень, що утворюють їх склад), та відповідальність за них.
Крім того, суд звертає увагу на те, що відповідно до п.65 розділу 2 Переліку видів спорту, що визнані в Україні, що затверджені наказом Державного комітету молодіжної політики, спорту і туризму України від 07.02.2001р. №261 та зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 22.02.2001р. за № 155/5346, спортивний покер є видом спорту, що не входить до програми Олімпійських ігор.
Відповідно до висновку Міністерства юстиції України №6/69 від 09.12.2009 року про скасування рішення про державну реєстрацію нормативно-правового акту, рішення про державну реєстрацію абзацу четвертого пункту 1 наказу Міністерства України у справах сім'ї, молоді та спорту від 15.06.2009 N 2021 "Про внесення змін до Переліку видів спорту, що визнані в Україні" виключено з державного реєстру нормативно-правових актів 24.12.2009.
З даного висновку вбачається, що пунктом 1 наказу Міністерства України у справах сім'ї, молоді та спорту від 15.06.2009 N 2021 внесено зміни до розділу II Переліку видів спорту, що визнані в Україні, затвердженого наказом Державного комітету молодіжної політики, спорту і туризму України від 07.02.2001 N 261, зареєстрованого у Міністерстві юстиції 22.02.2001 за N 155/5346 (із змінами), згідно із якими, зокрема, спортивний покер внесено до видів спорту, що не входять до програми Олімпійських ігор.
Зазначене не узгоджується із статтею 2 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні", якою визначено, що в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.
У зв'язку з цим, та відповідно до пункту 4 статті 4 Закону України "Про заборону грального бізнесу в Україні", яким Кабінету Міністрів доручено забезпечити перегляд і скасування міністерствами та іншими центральними органами виконавчої влади їх нормативно-правових актів, що суперечать цьому Закону, а також на виконання доручень Кабінету Міністрів від 06.10.2009 N 56363/0/1-09, 08.10.2009 N 56258/1/1-09 Міністерство юстиції України листом від 12.10.2009 N 1773-09-24 запропонувало Міністерству України у справах сім'ї, молоді та спорту привести у відповідність до зазначеного Закону наказ Державного комітету молодіжної політики, спорту і туризму України від 07.02.2001 N 261 "Про перелік видів спорту, що визнані в Україні", зареєстрований в Міністерстві юстиції 22.02.2001 за N 155/5346 (із змінами), шляхом внесення до нього змін у частині виключення пункту 65 розділу II Переліку видів спорту, що визнані в Україні, затвердженого цим наказом, згідно з яким спортивний покер внесено до видів спорту, що не входять до програм Олімпійських ігор, із подальшою державною реєстрацією відповідного нормативно-правового акта у Міністерстві юстиції України.
Проте, станом на 09.12.2009 такого нормативно-правового акта на державну реєстрацію до Міністерства юстиції суб'єктом нормотворення не подано.
Дослідивши матеріали справи, судом встановлено, що факт проведення гри в спортивний покер виявлено 04.12.2009 року, проте рішення про державну реєстрацію абзацу четвертого пункту 1 наказу Міністерства України у справах сім'ї, молоді та спорту від 15.06.2009 № 2021 "Про внесення змін до Переліку видів спорту, що визнані в Україні" виключено з державного реєстру нормативно-правових актів 24.12.2009.
Відтак, станом на 04.12.2009 року спортивний покер визнавався в Україні як вид спорту та не відносився до азартних ігор. Таким чином, складу правопорушення в проведенні турнірів зі спортивного покеру не є порушенням, відповідальність за яке передбачене Законом України «Про заборону грального бізнесу в Україні».
Крім того, суд звертає увагу на те, що метою грального бізнесу є отримання прибутку, а суб’єктом відповідальності за Законом №1334 є організатори азартних ігор – фізичні та юридичні особи – суб’єкти підприємницької діяльності, що здійснюють діяльність з організації і проведення азартних ігор з метою отримання прибутку. Як вбачається з установчих документів – Громадська організація «Клуб спортивного покеру «Капітал-бердянськ» є неприбутковою організацією, діяльність якої не спрямована на отримання прибутку.
Відповідно до абзацу 2 пункту 2 частини 1 статті 1 Закону №1334 до азартних ігор не відносяться: організація та проведення лотерей; організація та проведення творчих конкурсів, спортивних змагань тощо, незважаючи на те передбачається чи не передбачається їх умовами грошовий або майновий виграш; гра в більярд, гра в кеглі (боулінг) та інші ігри, які проводяться без одержання гравцем призу (виграшу); гра на гральних автоматах типу "кран-машина" (двокоординатні автомати), де як виграш (приз) гравець отримує виключно матеріальні речі (іграшки, цукерки тощо); розіграші на безоплатній основі з рекламуванням (популяризацією) окремого товару, послуги, торгової марки, знаків для товарів і послуг, найменування або напрямів діяльності суб'єктів господарювання, комерційної програми з видачею виграшів у грошовій або майновій формі; розіграші у вигляді конкурсів (ігор, вікторин), умови яких передбачають безоплатне набуття особою статусу її учасника та отримання учасником, який виявив кращі особисті знання та вміння, виграшів у грошовій або майновій формі за особисту перемогу; розіграші на безоплатній основі для розважальних, благодійних або пізнавальних цілей.
Враховуючи, що на час проведення перевірки відповідача спортивний покер внесено до видів спорту, що не входять до програм Олімпійських ігор та те, що відповідач не є суб’єктом підприємницької діяльності, суд приходить до висновку, що адміністративний позов про застосування санкцій у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат та конфіскації грального обладнання, вилученого відповідно до протоколу про вилучення товарно-матеріальних цінностей від 04.12.2009р. є необґрунтованим та не підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 11, 17, 160, 163 КАС України,
ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні позову відмовити.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 КАС України – з дня складення її в повному обсязі, апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.
Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 цього Кодексу, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.
Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.
Постанову в повному обсязі буде виготовлено відповідно до ч.3 ст. 160 КАС України.
Копію постанови у повному обсязі сторони можуть отримати 09 грудня 2010 року.
Суддя (підпис) М.С. Лазаренко
Постанову виготовлено у повному обсязі 03 грудня 2010 року.