ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

____________________________________________________________________________________

 У Х В А Л А

про зупинення апеляційного провадження 

28.09.2007 року                                                   Справа № 2-131/07

Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                              Баннової Т.М.

суддів                                        Єжової С.С.

                                                             Семендяєвої І.В.

за присутністю секретаря

судового засідання                               Сідорової О.А.

та за участю

представників сторін:

          від позивача                                          Ткаченко В.В., дов. від 10.06.2007 № А-2/71

          від 1-го відповідача                    повноважний представник не прибув

         від 2-го відповідача                               повноважний представник не прибув

          від 3-го відповідача                    Хоральський О.М., дов. від 02.03.2007 б/н

          від 3-ї особи                                 Бурлуцький Я.А., дов. від 20.04.2007

                                                                № 03-83/1256

          розглянув у відкритому

судовому засіданні

          апеляційну скаргу                              Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON

                                                                (CYPRUS) LTD

на рішення                                        Кам'янобрідського  районного суду

                                                     міста Луганська

          від                                                  08.02.2007

у справі                                        №2-131/07 (суддя -Родіонова С.О.)

          за позовом                                          Приватного підприємства                        

                                                                 Сільськогосподарської виробничої фірми

                                                                „Агро”

          до відповідачів                               1. ОСОБА_1

                                                                 2. Закритого акціонерного товариства

                                                                 „Сільськогосподарська фірма „Агротон”

                                                                 3.Компанії „Хемотон (Кіпр)

                                                                 Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS) LTD

         третя особа                                   Товариство з обмеженою відповідальністю

                                                                „Східно-промисловий комерційний банк”

        про                                                  визнання дій (бездіяльності) незаконними та

                                                                спонукання до виконання дій

           18.09.2007 у судовому засіданні на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України оголошено перерву до 24.09.2007 о 15 год. 00 хв., яку продовжено до 28.09.2007 о 11 год. 00 хв.

В С Т А Н О В И В :

Позивач -Приватне підприємство сільськогосподарська виробнича фірма                                                                 „Агро” (далі - ПП СВФ „Агро”) звернувся до Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська з позовом

- про визнання   незаконними   дії   відповідача   ОСОБА_1   щодо   передачі   незалежному реєстратору  недостовірних   відомостей   щодо   розміру  оплати   акцій 3-м відповідачем -Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD”;

-  про визнання незаконною бездіяльність Закритого акціонерного товариства „Сільськогосподарська фірма „Агротон” (далі -ЗАТ„СВФ„Агротон") відносно невиконання обов'язку по реалізації товариством несплачених

Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" акцій у кількості

979 штук;

- про зобов'язання реєстратора Товариства з обмеженою відповідальністю „Східно-промисловий комерційний банк” (далі -ТОВ „Східно-промисловий комерційний банк") провести коригувальну операцію, а саме: списати прості іменні акції                   ЗАТ „СВФ „Агротон" у кількості 979 штук з рахунку Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" та перерахувати ці акції на рахунок емітента - ЗАТ „СВФ „Агротон";

- про визнання недійсним сертифікату акцій від 22.12.2003 №2, виданого Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD" на 7900 простих  іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон";

- про зобов'язання ЗАТ „СВФ„Агротон" реалізувати 979 простих іменних акцій ЗАТ„СВФ„Агротон" у строк 1 місяць з дати перерахування цих акцій на рахунок емітента у системі реєстру.

                                         Рішенням Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська від 14.12.2005 позов задоволений. Ухвалою апеляційного суду Луганської області від 11.10.2006 вказане рішення скасовано, справу направлено на новий розгляд.

          Рішенням Кам'янобрідського  районного суду міста Луганська від 08.02.2007 позовні вимоги задоволені частково: дії відповідача ОСОБА_1 щодо передачі незалежному реєстратору недостовірних відомостей щодо формування статутного капіталу ЗАТ „СВФ „Агротон" та розміру оплати акцій Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" визнані незаконними; визнано недійсним сертифікат акцій від 22.12.2003 № 2 року, виданий Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" на 7900 простих іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон"; зобов'язано реєстратора ТОВ „Східно - промисловий комерційний банк" провести коригувальну операцію, а саме: списати прості іменні акції ЗАТ „СВФ „Агротон" у кількості 979 штук з рахунку Компанії „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" та перерахувати ці акції на рахунок емітента ЗАТ „СВФ „Агротон". Позовні вимоги стосовно зобов'язання ЗАТ „СВФ „Агротон" реалізувати 979 простих іменних акцій ЗАТ „СВФ „Агротон" у строк 1 місяць з дати перерахування цих акцій на рахунок емітента у системі реєстру та визнання незаконною бездіяльності ЗАТ „СВФ „Агротон" щодо невиконання обов'язку по реалізації несплачених Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" акцій у кількості 979 штук залишені без задоволення.

             Кам'янобрідським  районним судом міста Луганська встановлено, що Компанією „Хемотон (Кіпр) Лімітед/HEMOTON CYPRUS LTD" не було внесено до статутного фонду ЗАТ „СВФ „Агротон” майна на загальну суму 10244576 грн. 19 коп., не оплачено 1024 акцій ЗАТ „СВФ „Агротон”, не виконані передбачені установчими документами зобов'язання щодо повної оплати протягом одного року з дня державної реєстрації ЗАТ «СВФ «Агротон»50 % статутного фонду вказаного товариства, коштами та майном.

           Компанія „Хемотон (Кіпр) Лімітед/ HEMOTON CYPRUS LTD” не погодилася з рішенням суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу, якою просить скасувати рішення, відмовити позивачеві в позові повністю та уповноважити Кам'янобрідський  районний суд міста Луганська видати виконавчий лист про поворот виконання.

Скаржник зазначає, що Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS)LTD" 29.08.2002 зробила свій останній внесок до статутного фонду ЗАТ „СВФ „Агротон” у розмірі 7 900 000 грн., 22.12.2003 Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS)LTD" отримала сертифікат акцій №2, стала власником 7 900 акцій ЗАТ „СВФ „Агротон” та на підставі рішень позивача отримувала дивіденди.

Доводи позивача стосовно невиконання Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" у повному обсязі обов'язків з формування статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон", скаржник оспорює та посилається на недотримання положень установчих документів позивача щодо оцінки вкладів засновників (п. 3.3 Статуту ЗАТ „СВФ "Агротон").

Позивач доводи скаржника оспорює, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

У підтвердження неповної оплати Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" 50 % статутного фонду, позивач посилається на невиконання 3-м відповідачем згідно установчого договору, в редакції від 24.10.2003, зобов'язань по поставці пшениці продовольчої 3-го класу, яка оцінена акціонерами в сумі 283426,89 доларів чи 971275 грн. 63 коп. та обладнання на загальну суму 9800,6 доларів, яке було повернено Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" у зв'язку з неякісністю цієї продукції.

Застосування Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" при оцінці  вартості майна, внесеного до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон", курсу НБУ позивач вважає необґрунтованим та стверджує, що за курсом НБУ зараховується тільки іноземна інвестиція, яка надійшла через кордон на територію України в  її грошовій формі.

          ТОВ „Східно-промисловий комерційний банк” у відзиві на апеляційну скаргу повідомляє про проведення ним як реєстратором на підставі виконавчого листа Кам'янобрідського районного суду від 27.12.2005 №2-2479 коригувальної операції, а саме: списання простих іменних акцій у кількості 979 штук з особового рахунку Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" та перерахування цих акцій на рахунок емітента - ЗАТ "СВФ "Агротон".

          Доводи щодо розміру внесків Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" ані позивач ані скаржник належним чином не обґрунтували.

         24.09.2007 ПП СВФ „Агро” заявлено клопотання про призначення судової економічної експертизи по дослідженню документів про економічну діяльність ЗАТ "СВФ "Агротон" і взаємовідносини з відповідачем -Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD".

         Проведення вказаної експертизи позивач просить доручити Луганському відділенню Донецького НДУ судових експертиз Міністерства юстиції України.

          Скаржник вважає клопотання  ПП СВФ „Агро” необґрунтованим та таким, що не може бути виконаним. Обґрунтовані доводи скаржника роз'ясненнями та рекомендаціями Вищого господарського суду України та Верховного суду України, ст. 34 Господарського процесуального кодексу України.

           За твердженням представника Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" проведення експертизи неможливо за відсутністю у ЗАТ "СВФ "Агротон" первинних документів за період діяльності з 1999 по 2002 роки, протягом якого формувався статутний фонд товариства.

         Питання, що запропоновані позивачем на вирішення експертизи, скаржник також оспорює. Власні пропозиції стосовно вказаних питань та експертної установи скаржником не надані.

          Листом від 26.09.2007 Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" заявлено клопотання про виклик до суду для надання пояснень голови правління ЗАТ "СВФ "Агротон" ОСОБА_2 та фінансового директора товариства -ОСОБА_1, про витребування від вказаних осіб письмових пояснень про причини та можливості надання недостовірної інформації реєстратору, про витребування від реєстратора документи, на підставі яких були виписані сертифікати акцій, про виклик до суду для надання пояснень керівника Компанії ТОВ „Аналітик -реєстратор”. Клопотання скаржника судом частково задоволено. На вимогу суду ТОВ „Східно-промисловий комерційний банк” надані до справи копії документів згідно акту прийому-передачі системи реєстру ЗАТ "СВФ "Агротон" від 15.04.2005.

           Позивач доводи скаржника оспорює та наполягає на призначенні експертизи, посилаючись на те, що для з'ясування правильності здійснених сторонами нарахувань необхідні спеціальні пізнання в області економіки.

           Судова колегія вважає доцільним частково задовольнити клопотання позивача та призначити судово-бухгалтерську експертизу, виходячи з наступного.

           Спір між сторонами стосується оцінки вкладу Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" до Статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон". Для з'ясування цього питання необхідні спеціальні знання з питань оцінки майна. Статтею 41 Господарського процесуального кодексу України визначено, що для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

          Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України висновки судових експертів є доказами у справі, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

          Сторонам було запропоновано судом поставити питання для експертизи, визначити експертну установу. Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" право на  постановку запитань та визначення експертної установи не використано.   

           Позивач за уточненнями від 28.09.2007 просить на вирішення експертизи поставити наступні питання:   

1.          Чи мав ЗАТ "СВФ "Агротон" заборгованість перед Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" у розмірі 5138375,40 доларів станом на 20.12.2000 виходячи із даних бухгалтерських документів та звіту ЗАТ "СВФ "Агротон".

2.          Чи був повністю сформований установчий капітал ЗАТ "СВФ "Агротон" після державної реєстрації товариства всіма акціонерами у встановлений законом строк та у встановленому  установчими документами розмірі -визначити станом на 28.09.2007.

3.          Чи мав ЗАТ "СВФ "Агротон" заборгованість перед Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" по відношенню викупу акцій ЗАТ "СВФ "Агротон", якими володіє відповідач Компанія "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD", чи яку-небудь заборгованість станом на 24.09.2007.

4.          Яка кількість акцій "СВФ "Агротон", від його загального числа залишилась несплаченою, в кількісному виразі та в процентному відношенні, а також  ким із акціонерів ці акції не сплачені станом на 28.09.2007.

          Враховуючи предмет спору по даній справі, судова колегія вважає необхідним визначити питання до експертної установи за своєю редакцією.

           Клопотання скаржника щодо виклику до суду зазначених ним посадових осіб буде вирішено апеляційним господарським судом після отримання висновків експертів.

           Керуючись ст. ст. 79, 86, 99 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів

У Х В А Л И В::

 1. Призначити бухгалтерсько-економічну експертизу по дослідженню документів про економічну діяльність та з оцінки майна, що внесено до статутного фонду товариства ЗАТ "СВФ "Агротон" Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD"

2. На вирішення експертизи поставити питання:

- Чи був сформований у встановлений законом строк та у встановленому установчими документами розмірі статутний фонд ЗАТ "СВФ "Агротон", що становить частку Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD".

- Яка реальна вартість майна, що внесено Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" до статутного фонду ЗАТ "СВФ "Агротон" з урахуванням положень установчих документів даного товариства та вимог діючого законодавства.

            - Чи підтверджується документально факт несплати Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" вартості акцій ЗАТ "СВФ "Агротон" згідно установчих документів даного товариства та який розмір заборгованості Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD"

3. Проведення експертизи доручити експертам Луганського відділення Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (м. Луганськ, вул. Оборонна, 112-а).

4. На дослідження експертів надати копії:

-  документів згідно листа ЗАТ "СВФ "Агротон" від 28.09.2007 № А-4/103;

- документів згідно акту прийому-передачі системи реєстру ЗАТ "СВФ "Агротон" від 15.04.2005;

- установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" від 20.01.1999, зі змінами до нього від 23.04.1999 № 1 та від 11.06.1999 № 2; додаткових угод до установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" № 3, №4, №5, №6;

-  установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" за новою редакцією, зі змінами до нього від 17.12.2001 та 09.09.2003, додаткової угоди до установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" від 17.12.2001;

-  переліку обладнань для репатріації іноземної інвестиції;

-  протоколів  збору засновників ЗАТ "СВФ "Агротон" від 31.07.2000 та від 18.08.2000, від 27.04.2002 № 23;

- 19 інформаційних повідомлень про внесення іноземної інвестиції з доданими переліками майна;

- переліку та оцінки вартості коштів і майна, що передається Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" і МПП „Обсолют” як кошти для сплати вартості акцій ЗАТ "СВФ "Агротон";

- акту прийому-передачі обладнань згідно установчого договору ЗАТ "СВФ "Агротон" від 01.10.1999, 19.01.2000, 12.07.2000, 30.11.2000 та 25.06.2002;

- акту Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську про результати перевірки ЗАТ "СВФ "Агротон" за період з 1999 року по 01.01.2001 від 28.04.2001 № 54;

- довідок Східно-промислового банку щодо руху коштів на рахунку ЗАТ "СВФ "Агротон" від 16.06.2007 № 06-72/2098 та від 22.06.2007 № 06-72/2143

- розрахунків сум оплати акцій ЗАТ "СВФ "Агротон" Компанією "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON(CYPRUS)LTD" від 14.06.2007 та від 31.07.2007;

- апеляційної скарги Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS)LTD" від 01.03.2007 на рішення Кам'янобрідського районного суду Луганської області від 08.02.2007; заперечення ЗАТ "СВФ "Агротон" на апеляційну скаргу від 24.04.2007 № б/н; пояснень Компанії "Хемотон (Кіпр) Лімітед/CHEMOTON (CYPRUS)LTD" від 25.05.2007, 14.06.2007 та 17.09.2007.

ЗАТ "СВФ "Агротон" оригінали вказаних та інших документів надати на вимогу експертів згідно положень п. 2.2.2  Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Міністерством юстиції 08.10.1998.

5. ПП „СВФ” Агро” надати докази оплати вартості експертизи згідно рахунку Луганського відділення Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

6. Апеляційне провадження по справі № 2-131/07 зупинити до отримання висновку Луганського відділення Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Головуючий суддя                                                  Т.М.Баннова

          Суддя                                                                      С.С. Єжова

          Суддя                                                                      І.В. Семендяєва