КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 06.12.2010                                                                                           № 23/297-б-44/163-б

 Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

 головуючого:          Гарник Л.Л.

 суддів:            Верховець А.А.

          Іваненко  Я.Л.

 при секретарі:           Коваль Н.С.

 За участю представників:

 розпорядник майна:              не з’явився;

  від ініціюючого кредитора: не з’явився;

  від боржника:                        не з’явився;

  від інших кредиторів:

  від Публічного акціонерного товариства “ВТБ Банк”:

  Гаврилюк Є.В. (довіреність від 20.08.2009р. № 771/11.5.2);

  від Державної податкової інспекції у Святошинському районі міста Києва:

  Грембовський В.О. (довіреність від 17.08.2010р. № 74/10-025),

  Мельник Р.В. (довіреність від 31.03.2010р. № 45/10-021);

 розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк"

 на ухвалу Господарського суду м.Києва від 19.07.2010

 у справі № 23/297-б-44/163-б (Чеберяк П.П. .....)

 за позовом                               ОСОБА_1

 до                                                   ТОВ "Будівельна компанія "БудІнвестХолдінг"

 третя особа позивача             

 третя особа відповідача            

 про                                                   визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

 Ухвалою господарського суду міста Києва від 03.12.2008р.                                      порушено провадження у справі № 23/297-б за заявою ОСОБА_1 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю “Будівельна компанія                  „БудІнвестХолдінг”.

Ухвалою підготовчого засідання від 19.01.2009р. визнано розмір вимог ініціюючого кредитора – ОСОБА_1 на суму  241 959,19 грн., призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Завгороднього О.В.

03.03.2009 р. в газеті „Голос України” № 38 (4538) опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “Будівельна компанія „БудІнвестХолдінг”.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду міста Києва від 19.07.2010р. у справі № 23/297-б-44/163-б визнано кредиторами боржника:

-          ОСОБА_2 на суму 122 975 грн. 50 коп.;

        -          ТОВ “Паралель-Львів” на суму 213 012 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_3 на суму 199 230 грн. 79 коп.;

        -          ОСОБА_1 на суму 297 037 грн. 02 коп.;

        -          Святошинську міжрайонну виконавчу дирекцію Київського міського відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності на суму 12 грн. 11 коп.;

        -          ВАТ “ВТБ Банк” на суму 92 402 грн. 87 коп.;

        -          ДПІ у Святошинському районі м. Києва на суму 7 442 620 грн. 39 коп.;

        -          ОСОБА_4 на суму 188 256 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_5 на суму 366 555 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_6 на суму 386 040 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_7 на суму 200 207 (двісті тисяч двісті сім) грн. 00 коп.;

       -          ОСОБА_8 на суму 143 907 грн. 50 коп.;

       -          ОСОБА_9 на суму 407 370 грн. 00 коп.;

       -          ОСОБА_10 на суму 171 456 грн. 00 коп.;

       -          ОСОБА_11 на суму 358 674 грн. 73 коп.;

       -          ОСОБА_12 та ОСОБА_13 на суму 467 512   грн. 12 коп.;

        -          ОСОБА_14  на суму 256 688 грн. 44 коп.;

        -          ОСОБА_15 на суму 349 993   грн. 06 коп.;

        -          ОСОБА_16 на суму 560 770 грн. 13 коп.;

        -          ОСОБА_17 та ОСОБА_18 на суму 343 896 грн. 11 коп.;

        -          ОСОБА_19 на суму 349 993  грн. 06 коп.;

        -          ОСОБА_20 на суму 169 106   шість) грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_21 на суму 156 256 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_22 на суму 226 674 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_23 на суму 188 256 грн. 00 коп.;

        -          ОСОБА_24 на суму 596 грн. 81 коп.;

        -          ОСОБА_25 на суму 143 907 грн. 50 коп.;

        -          ОСОБА_26 на суму 268 001 грн. 14 коп.;

        -          Управління виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України на суму 14  грн. 64 коп.;

       -          ОСОБА_27 на суму 646 332 грн. 73 коп.;

       -          ОСОБА_28 на суму 434 350 грн. 00 коп.;

       -          ОСОБА_29 на суму 667 023 грн. 00 коп.;

       -          ОСОБА_30 на суму 138 507 грн. 50 коп.;

  всього на загальну суму 107 608 541 грн. 85 коп.

2. Затверджено реєстр вимог кредиторів на суму 107 608 541 грн. 85 коп.

3. Зобов’язано розпорядника майна ТОВ "Будівельна компанія "БудІнвестХолдінг" - арбітражного керуючого Загороднього Сергія Васильовича протягом 10 днів повідомити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів.

4. Зобов’язано розпорядника майна ТОВ "Будівельна компанія "БудІнвестХолдінг"- арбітражного керуючого Загороднього Сергія Васильовича надати суду протокол зборів кредиторів щодо обрання комітету кредиторів, а також протокол засідання комітету кредиторів щодо вирішення питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника.

5. Зобов’язано розпорядника майна ТОВ "Будівельна компанія "БудІнвестХолдінг"- арбітражного керуючого Загороднього Сергія Васильовича скласти та подати до суду реєстр вимог кредиторів боржника з врахуванням змін, що були прийняті в попередньому засіданні.  

Не погоджуючись з винесеною ухвалою в частині відхиляення кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства “ВТБ Банк”, останнє звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати дану ухвалу та прийняти нове рішення, яким визнати у повному обсязі грошові вимоги Публічного акціонерного товариства “ВТБ Банк” до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю “Будівельна компанія “ БудІнвестХолдінг” у розмірі 111 692 550, 49 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів.

Скаржник зазначає, що місцевим господарським судом відхилено заявлені ним вимоги про стягнення інфляційних нарахувань та річних процентів, які входять до складу грошового зобов’язання, виходячи з його визначення у статті 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник Публічного акціонерного товариства “ВТБ Банк” висловився за задоволення апеляційної скарги, представники Державної податкової інспекції у Святошинському районі міста Києва – за її відхилення.

Інші учасники справи в судове засідання не з’явилися. Враховуючи те, що в матеріалах справи мають місце докази належного повідомлення всіх учасників судового процесу про час та місце проведення судового засідання, колегія суддів вважає можливим здійснити перегляд ухвали суду першої інстанції в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі їх представників.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженої ухвали норм матеріального та процесуального права, вважає що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

26.03.2009р. до господарського суду міста Києва надійшла заява Відкритого акціонерного товариства “ВТБ Банк”, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство “ВТБ Банк”, про визнання конкурсних грошових вимог до боржника у сумі 111 692 550,49 грн., з яких 43 218 159,00 грн. за рахунок заставленого майна.

Наявними матеріалами справи підтверджується, що вимоги конкурсного кредитора - Публічного акціонерного товариства “ВТБ Банк” до боржника ґрунтуються на укладеному його правопопердником - Акціонерним комерційним банком “Мрія” з боржником кредитному договорі № 17 від 23.02.2006р., за умовами якого Товариство з обмеженою відповідальністю “Будівельна компанія „БудІнвестХолдінг” одержало кредит шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії в сумі 30.000.000,00 грн. строком до 23.02.2011 та сплатою плати за користування кредитом в розмірі 18 % річних. Додатковими угодами до кредитного договору № 1 від 28.02.2006 та № 2 від 30.03.2006 кредитну лінію збільшено відповідно на 3.000.000,00 грн. та 15.000.000,00 грн., в результаті чого загальний ліміт кредитної лінії склав  48.000.000,00 грн.

З метою забезпечення виконання зобов’язань боржником за названим договором, сторонами останнього складено іпотечний договір № 17/z від 23.02.2006р. (в редакції договорів про внесення змін №№ 1, 2), відповідно до умов якого боржником передано в іпотеку банку майно, оцінене сторонами  в 29 139 093,00 грн., а також іпотечний договір № 17/9-z від 21.09.2006р., відповідно до умов якого боржником передано в іпотеку банку майно, оцінене сторонами  в 14 079 066,00 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 26.02.2008р. у справі № 11/16 присуджено до стягнення з Товариства з обмеженою відповідністю “Будівельна компанія “БудінвестХолдинг” на користь Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк 48.000.000,00 грн. заборгованості за кредитом, 7.693.150,70 грн. - заборгованості за процентами, 17.494.356,16 грн. – суми індексації грошового боргу та 30% річних, нарахованих у зв’язку з несвоєчасним поверненням кредиту, 428.528,44 грн. - пені за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом, 713.320,61 грн. –суми індексації грошового боргу та 3% річних, нарахованих у зв’язку з несвоєчасною сплатою процентів.

На підставі виданих на виконання названого рішення наказів від 28.03.2008р. Відділом примусового виконання рішень Департаменту ДВС Міністерства юстиції України  прийнято постанови від 23.04.2008р. про відкриття виконавчих проваджень №№ 7259183, 7261094, проте як зазначає кредитор, під час виконавчого провадження заборгованість стягнуто не було.

Згідно доданих до заяви розрахунків Публічного акціонерного  товариства „ВТБ Банк”, на дату звернення з кредиторськими вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю “ Будівельна компанія „БудІнвестХолдінг, у останнього була наявною заборгованість з оплати:

- кредиту у розмірі 48 000 000,00 грн.,

- прострочених процентів за користування кредитом, нарахованих за період з січня 2007р. по листопад 2008р., -16 569 863,04 грн.,

- 30 % річних, нарахованих за період з 01.02.2007р. по 03.12.2008р. на суму кредиту у зв’язку з порушенням строку його повернення, -26 551 232,88 грн.,

- інфляційних втрат, нарахованих у період з лютого по листопад 2008р. у зв’язку з порушенням строку повернення кредиту, – 16 272 000,00 грн.,

- пені за несвоєчасну сплату процентів, нараховану за період з 01.04.2008р. по 03.12.2008р., – 432 401,44 грн.,

- пені за несвоєчасну сплату процентів, нараховану за період з 01.02.2007р. по 21.11.2007р., – 428 528,44 грн.,

- інфляційних втрат, нарахованих за період з лютого 2007р. по листопад 2008р. у зв’язку з порушенням строку сплати процентів як плати за кредит, - 2 952 891,62 грн.,

- 3 % річних, нарахованих за період з 01.02.2007р. по 03.12.2008р. на суму прострочених процентів як плати за кредит, - 460 015,07 грн.,

- 25 500,00 грн. державного мита у судовій справі № 11/16, та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в цій справі.

З урахуванням наведеного й тої обставини, що боржником не надано суду обґрунтованих заперечень на зазначені кредиторські вимоги, колегія суддів вважає кредиторські вимоги підтвердженими.

Стаття 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника                             або визнання його банкрутом” від 14.05.1992р. N 2343-XII (із змінами і доповненнями) (далі по тексту – Закон) визначає кредитора у справі про банкрутство                                               як фізичну або юридичну особу чи державний орган, вимоги яких                                                  щодо грошових зобов'язань до боржника підтверджені у встановленому порядку документами, включені до реєстру вимог кредиторів та визнані судом.

Відповідно до частини 6  статті 14 названого Закону вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом, включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до частини 1 статті 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” від 14.05.1992р. N 2343-XII (із змінами і доповненнями) (далі по тексту – Закону) конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

Наявними матеріалами справи підтверджується, що заява Відкритого акціонерного  товариства „ВТБ Банк” з вимогами до боржника надійшла до господарського суду в межах встановленого строку від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

Згідно абзацу сьомого статті 1 Закону грошове зобов'язання - це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та з інших підстав, передбачених цивільним законодавством України.

До складу грошових вимог кредитора зараховується заборгованість за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів та позики з урахуванням процентів, які зобов'язаний сплатити боржник, а також індекс інфляції від суми основного боргу та три проценти річних від простроченої суми, нараховані відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України.

Розмір грошових зобов'язань визначається на день подання до господарського суду заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено Законом.

Статтею 31 Закону передбачено, що кошти, одержані від продажу майна банкрута, у першу чергу спрямовуються на задоволення вимог кредиторів, забезпечених заставою, у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою.

Перевіривши правильність запропонованого кредитором розрахунку вимог Публічного акціонерного  товариства „ВТБ Банк”, колегія суддів доходить висновку про наявність правових підстав для визнання останнього кредитором першої черги на суму 43 218 159,00 грн., забезпечених заставою майна  боржника згідно вищезазначених іпотечних договорів № 17/z від 23.02.2006р., № 17/9-z від 21.09.2006р.

Решта вимог Публічного акціонерного  товариства „ВТБ Банк” підлягає задоволенню у четверту чергу, за винятком вимог про стягнення пені на загальну суму 860 929,88 грн., які не зараховуються до складу грошових зобов'язань боржника згідно абзацу сьомого статті 1 Закону.

Місцевий господарський суд наведеного не врахував, у зв’язку з чим помилково відхилив вимоги Публічного акціонерного  товариства „ВТБ Банк” на суму              18 429 613,74 грн.

При таких обставинах ухвала попереднього засідання господарського суду міста Києва  від 19.10.2010 року у справі № 44/755-б підлягає скасуванню у відповідній частині.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України,  Київський апеляційний господарський суд –

ПОСТАНОВИВ:

 Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “ВТБ Банк” задовольнити частково.

Ухвалу попереднього засідання господарського суду міста Києва                                     міста Києва від 19.07.2010р. у справі № 23/297-б-44/163-б скасувати частково.

Визнати Публічне акціонерне товариство “ВТБ Банк” конкурсним кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю “Будівельна компанія                   „БудІнвестХолдінг” з вимогами на суму 10 831 620,61 грн., в тому числі вимоги в сумі 43 218 159,00 грн. у першу чергу задоволення, вимоги в сумі 67 613 461,61 грн. –                       у четверту чергу задоволення.

Справу № 23/297-б-44/163-б повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

 Головуючий суддя                                                                      Гарник Л.Л.

 Судді                                                                                          Верховець А.А.

                                                                                          Іваненко  Я.Л.

 08.12.10 (відправлено)