ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ  

 ПОСТАНОВА          

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ          

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

У судовому засіданні 18.10.2007 оголошена перерва до 12:00 22.10.2007.

Заслухавши суддю-доповідача –І. Воліка, пояснення представників сторін та перевіривши матеріали справи, Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

За уточненими та зміненими позовними вимогами, обґрунтованими порушенням ЗАТ "Рівненський ливарний завод" вимог Закону України "Про господарські товариства" під час скликання загальних зборів акціонерів 13.10.2003 року та прийняття на них рішень, пов'язаних зі зміною статутного фонду, ЗАТ "Барвінківський машинобудівний завод" як акціонер даного товариства просить господарський суд визнати недійсним рішення, прийняті 13.10.2003 року загальними зборами акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" по 1-му (збільшення розміру статутного фонду) та 2-му (внесення змін до статуту) питаннях порядку денного, викладених у протоколі № 6 загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 13.10.2003 року; визнати недійсним додатковий випуск простих іменних акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" у кількості 9 550 000 штук, загальною номінальною вартістю 9 550 000,00 грн.; визнати недійсним свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" № 10/17/1/05 від 15.07.2005 року; зобов'язати Рівненське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 15.07.2005 року                             № 10/17/1/05; зобов'язати Рівненське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видати ЗАТ "Рівненський ливарний завод" свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" у кількості 9 934 094 (дев'ять мільйонів дев'ятсот тридцять чотири тисячі дев'яносто чотири) штуки простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 грн., на загальну суму 9 934 094 грн.; зобов'язати ВАТ "Рівне-Реєстр" як рєстроутримувача ЗАТ "Рівненський ливарний завод" скасувати зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Рівненський ливарний завод", які були здійснені (внесені) ВАТ "Рівне-Реєстр" на підставі здійснення ЗАТ "Рівненський ливарний завод" корпоративної операції та представлення наступних документів, зокрема: протоколу № 6 загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 13.10.2003 року, свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 15.07.2005 року № 10/17/1/05, статуту ЗАТ "Рівненський ливарний завод" в новій редакції, затвердженій на позачергових загальних зборах акціонерів ЗАТ „Рівненський ливарний завод" 11.03.2005 року та зареєстрованій 17.06.2005 року Рівненською районною державною адміністрацією; зобов'язати ВАТ "Рівне-Реєстр" як рєстроутримувача ЗАТ "Рівненський ливарний завод" відновити систему реєстру ЗАТ "Рівненський ливарний завод", що передувала внесенню до неї змін на підставі здійснення корпоративної операції, яка пов'язана із додатковим випуском акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" відповідно до протоколу № 6 загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 13.10.2003 року.

Рішенням господарського суду Рівненської області від 22.11.2006 року у справі № 15/53 (суддя В. Коломис) позовні вимоги задоволені в повному обсязі у зв'язку з їх обґрунтованістю та доведеністю щодо порушення ЗАТ "Рівненський ливарний завод" вимог Закону України "Про господарські товариства" під час скликання загальних зборів акціонерів 13.10.2003 року та прийняття на них рішень, пов'язаних зі зміною статутного фонду.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду 10.05.2007 року (колегія суддів: Н. Кравчук, Г. Гнатюк, О. Мирутенко) рішення господарського суду Рівненської області від 22.11.2006 року у справі № 15/53 скасоване, прийняте нове рішення, яким провадження у справі в частині позовних вимог щодо визнання недійсним свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" № 10/17/1/05 від 15.07.2005 року припинено, а в задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постанова суду мотивована наступними обставинами, що встановлені в ході перегляду рішення суду в апеляційному порядку.

Згідно з повідомленням про скликання загальних зборів акціонерів                  ЗАТ "Рівненський ливарний завод", що опубліковане в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" від 25.08.2003 року, на 13.10.2003 року було призначено загальні збори акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод", до порядку денного яких включалися питання - "Збільшення розміру статутного фонду" та "Внесення змін до статуту".

Відповідно до ст. 40 Закону України "Про господарські товариства" у повідомленні про скликання загальних зборів для вирішення питання про зміни статутного фонду акціонерного товариства повинні міститися певні відомості, в тому числі щодо прав акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні, дати початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються.

Таким чином, відповідно до вказаних норм чинного законодавства у                     повідомленні щодо скликання зборів акціонерів акціонерного товариства, до порядку денного яких включено питання про збільшення розміру статутного фонду, може бути вказано відомості про порядок та терміни підписки на акції додаткового випуску.

У повідомленні про скликання загальних зборів акціонерів на 13.10.2003 року, опублікованого в газеті "Бюлетень. Цінні папери України" від 25.08.2003 року, зазначено, що при додатковому випуску акцій товариства акціонери користуються першочерговим правом їх придбання на умовах, передбачених чинним законодавством, а також про те, що підписка на акції товариства не здійснюється, і акції додаткового випуску розміщуються серед акціонерів товариства.

Наведене, на думку господарського суду апеляційної інстанції, свідчить, що вищевказане повідомлення від 25.08.2003 року не суперечить вимогам                ст. 40 Закону України «Про господарські товариства», при цьому господарський суд першої інстанції, надаючи правову оцінку публікації повідомлення, не врахував, що в повідомленні друкуються лише ті вимоги Закону, які є обов'язковими,    а у випадку необхідності - всі додаткові відомості зацікавлена особа може отримати безпосередньо від підприємства, загальні збори якого проводяться.

Відповідно до ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" збільшення статутного фонду акціонерного товариства здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку шляхом випуску нових акцій, обміну облігацій на акції або збільшення номінальної вартості акції.

Згідно з протоколом № 6 загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 13.10.2003 року по питанню 1-му  порядку денного (збільшення розміру статутного фонду) зборами постановлено рішення щодо надання згоди на мінімальне збільшення статутного фонду товариства на суму                             9 550 000,00 грн., а по питанню 2-му порядку денного (внесення змін до статуту) зборами постановлене рішення про те, що у зв'язку з збільшенням статутного фонду товариства є пропозиція внести такі зміни до статуту товариства, а саме, пункти 5. 1., 5. 2. статуту товариства викласти в наступній редакції: "п. 5.1. Статутний фонд товариства становить 19 484 094 грн.; п. 5.2. Статутний фонд поділено  на 19 484 094 простих іменних акцій, номінальною вартістю 1 гривня кожна, які розподіляються між учасниками".

У зв'язку з викладеним, господарський суд апеляційної інстанції не               погоджується з висновками господарського суду першої інстанції про невідповідність вищевказаного протоколу статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондову біржу" про те, що рішення про випуск акцій приймається загальними зборами акціонерів товариства, оскільки дана правова норма лише визначає порядок випуску акцій, а не зміст протоколу загальних зборів акціонерів.

Щодо додаткового рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" про збільшення статутного фонду, оформленого окремим протоколом № 6 про випуск акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 13.10.2003 року, то Львівський апеляційний господарський суд зазначає, що воно не суперечить нормам Закону України «Про господарські товариства», оскільки статтею ст. 41 цього Закону встановлено порядок оформлення та виконання рішення загальних зборів акціонерів, яке в свою чергу, оформляється протоколом. При цьому, відсутність деяких відомостей у протоколі загальних зборів, визначених вказаною нормою, не тягне за собою недійсність прийнятих рішень загальними зборами, а може бути лише підставою для відмови у реєстрації випуску акцій.

Згідно зі ст. 115 ЦК України, ст. 85 ГК України, ст. 12 Закону України "Про господарські товариства" товариство є власником майна, переданого йому засновниками і учасниками у власність, придбаного за рахунок продажу акцій, одержаного в результаті господарської діяльності, а також іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом. Статтею 92 ЦК України передбачено, що юридична особа набуває цивільних права та обов'язки і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Право на проведення загальних зборів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" щодо збільшення статутного фонду визначено положеннями статуту товариства та відповідає вимогам ст. ст. 41, 43 Закону України "Про господарські товариства". В той же час, учасники господарського товариства згідно зі ст. 116 ЦК України мають право в порядку, встановленому установчими документами та законом, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); вийти у встановленому порядку з товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати права, встановлені установчим документом товариства та законом. Аналогічний комплекс прав учасників господарського товариства гарантується також ст. 10 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до норм ГПК України, як зазначає господарський суд апеляційної інстанції, позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві в чому полягає порушення його прав та інтересів, а суд повинен перевірити доводи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, у тому числі щодо матеріально-правового інтересу у спірних  відносинах, і залежно від встановлених обставин вирішити питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту.

Статтею 1 ГПК України передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Як вбачається з довідки реєстратора ВАТ "Рівне-Реєстр'' № В84-24-06 від 13.03.2006 року ВАТ "Барвінківський машинобудівний завод" не був власником акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" в період 24.05.2000 року по 13.10.2003 року, тобто, на дату прийняття оскаржуваного рішення загальних зборів, натомість, власниками ЗАТ "Рівненський ливарний завод" були ВАТ "РЗТА"                  (37,469 %), ВАТ "Агролюкс" (11,627%), яке в подальшому продало свої акції позивачу та ТОВ "Фірма "Восток" (50,904%).

Державна реєстрація змін до статуту ЗАТ "Рівненський ливарний завод", що пов'язані зі збільшенням статутного фонду, здійснена державним реєстратором Рівненської районної державної адміністрації 17.06.2005 року, а державна реєстрація випуску додаткових акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" здійснена Рівненським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 15.07.2005 року, про що видано свідоцтво про державну реєстрацію випуску акцій № 10/17/1/05.

Проте, господарський суд першої інстанції помилково ототожнив прийняття рішення та його реєстрацією для внесення змін і видачі правопідтверджуючого документа - свідоцтва. До того ж, юридичний факт, з якими позивач пов'язує набуття ним корпоративного права в ЗАТ "Рівненський ливарний завод", свідчить, на думку Львівського апеляційного господарського суду, про похідний характер цього права, яке перейшло до ВАТ "Барвінківський машинобудівний завод" від іншого акціонера даного товариства - ВАТ "Агролюкс".

Виходячи з вищевикладеного, господарський суд апеляційної інстанції зазначає, що позивач на час прийняття оспорюваного рішення не був акціонером ЗАТ "Рівненський ливарний завод", а отже, прийняття рішення загальних зборів від 13.10.2003 року, оформленого протоколом № 6 від 13.10.2003 року, не могло порушити права позивача як акціонера даного товариства.

Посилання позивача на те, що прийняття оспорюваного рішення завдало майнової шкоди інтересам ВАТ "Барвінківський машинобудівний завод", зокрема, на отримання частини прибутку від діяльності товариства, є безпідставним, оскільки придбання акцій у ВАТ "Агролюкс" (11.627%) відбулося вже після того, як оскаржуване рішення було прийнято та проголосоване при наявністю кворуму (отримана згода 88,373% акціонерів).

Щодо позовних вимог про скасування свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Рівненський ливарний завод" від 15.07.2005 року № 10/17/1/05, виданого Рівненським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, то Львівський апеляційний господарський суд зауважує, що господарським судом Рівненської області при прийнятті рішення у справі не надано належної правової оцінки тим обставинам чи підлягають дані вимоги розгляду в порядку господарського судочинства.

На думку господарського суду апеляційної інстанції вищенаведені позовні  вимоги підлягають розгляду в порядку адміністративного судочинства, виходячи з наступного.

Пунктом 1 ч. 1 ст. З КАС України передбачено, що справа адміністративної юрисдикції –це переданий на вирішення адміністративного суду публічно-правовий спір, у якому хоча б однією зі сторін є орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа або інший суб'єкт, який здійснює владні управлінські функції на основі законодавства, в тому числі, на виконання делегованих повноважень.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 КАС України компетенція адміністративних судів поширюється на: 1) спори фізичних чи юридичних осіб із суб'єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи правових актів індивідуальної дії), дій чи бездіяльності; 2) спори з приводу прийняття громадян публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби;                  3) спори між суб'єктами владних повноважень з приводу реалізації їхньої компетенції у сфері управління, у тому числі делегованих повноважень, а також спори, які виникають з приводу укладання та виконання адміністративних договорів;               4) спори за зверненням об'єкта владних повноважень у випадках, встановлених законом; 5) спори щодо правовідносин, пов'язаних з виборчим процесом чи процесом референдуму.

Таким чином, виходячи з вищенаведених правових норм, спір є публічно-правовим і підлягає розгляду в порядку адміністративної юрисдикції в тому разі, якщо він виник із публічно-правових відносин за участю суб'єкта владних повноважень, який саме у цих відносинах здійснює надані йому чинним законодавством владні управлінські функції.

Предметом судового розгляду у даній справі є, в тому числі, спір про визнання недійсним свідоцтва про державну реєстрацію акцій товариства, тобто, в даному випадку, як вбачається зі змісту позовної заяви, на розгляд місцевого господарського суду був переданий публічно-правовий спір, який виник з публічно-правових відносин, а саме позов юридичної особи щодо оскарження дій (бездіяльності) суб'єктів владних повноважень, а саме, щодо зобов'язання даних суб'єктів до здійснення ними управлінських функцій.

Виходячи з викладеного, Львівський апеляційний господарський суд зазначає, що спір про скасування  свідоцтва відповідно до положень ст.124 Конституції України, ст. 1, п. 4 ч. 1 ст. 17 КАС України, ч. 5. 7 Прикінцевих та перехідних положень КАС України підлягає розгляду місцевим господарським судом в порядку адміністративного судочинства, а отже, провадження в цій частині позовних вимог має бути припиненим згідно з п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, оскільки спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Щодо решти позовних вимог, то господарський суд апеляційної інстанції зазначає, що в їх задоволенні слід відмовити за безпідставністю, оскільки оскаржувані дії були наслідком прийняття оспорюваного протоколу, щодо якого в ході апеляційного перегляду рішення суд дійшов висновку про його правомірність, а доказів незаконності проведення процедури реєстрації рішення загальних зборів з інших підстав позивачем не доведено в порядку ст. 33 ГПК України.

Звертаючись до суду з касаційною скаргою, позивач просить постанову у справі скасувати та залишити в силі рішення, обґрунтовуючи вимоги посиланням на неправильне застосування матеріальних норм права та порушення процесуальних норм при прийнятті оскаржуваної постанови господарським судом апеляційної інстанції.

Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає до задоволення, виходячи з такого.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про господарські товариства»акціонерне товариство віднесено до господарських товариств.

Згідно зі ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів, які вправі вирішувати будь-які питання щодо діяльності акціонерного товариства і визнаються  правомочними, якщо у них беруть участь акціонери, які у сукупності володіють більш ніж 60 % голосів.

Як встановлено господарськими судами першої та апеляційної інстанції та не заперечується сторонами, всі акціонери були своєчасно повідомлені про проведення загальних зборів акціонерів, процедура реєстрації та проведення загальних зборів була здійснена у відповідності до діючого законодавства України, кворум необхідний для правомочності загальних зборів був зібраний.

У зв'язку з зазначеним, доводи ЗАТ "Барвінківський машинобудівний завод" про те, що невідповідність форми протоколів загальних зборів акціонерів є підставою для визнання недійсними рішень даних загальних зборів відхиляються господарським судом касаційної інстанції, а інші підстави для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ "Рівненський ливарний завод" відсутні.

В той же час, слід зауважити, що відповідно до ст. 38 Закону України «Про господарські товариства»збільшення статутного капіталу акціонерного товариства здійснюється в порядку, передбаченому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Підпункт 2 пункту 6 розділу 2 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженого наказом Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.2000 року № 158, встановлює послідовність дій при збільшенні розміру статутного фонду закритого акціонерного товариства.

Так, зокрема, першим кроком при збільшенні розміру статутного капіталу є прийняття рішення про збільшення розміру статутного фонду акціонерного товариства та оформлення протоколу згідно з чинним законодавством України.

Згідно з п. 2. 2. Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.06.2000 року № 167, протокол повинен бути пронумерований, прошнурований та засвідчений підписами голови та секретаря зборів, керівника та печаткою емітента.

Відповідно до ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондову біржу" та п.6 Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства, затвердженого наказом Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.10.2000 року № 158, повідомлення повинно містити певну інформацію про випуск акцій, зокрема, інформацію щодо переважного права акціонерів на придбання акцій, а також порядок та строки (терміни початку та закінчення) підписки на акції.

Таким чином, господарським судом першої інстанції було правильно встановлено факт невідповідності рішення про додатковий випуск акцій вимогам законодавства.

Проте, згідно зі ст. 7 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" здійснення державного регулювання та контролю за випуском та обігом цінних паперів в Україні відноситься до завдань Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Дії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо реєстрації випуску акцій не були предметом розгляду суду в даній справі.

Господарський суд касаційної інстанції погоджується з висновками господарського суду апеляційної інстанції про те, що невідповідність протоколу              № 6 про випуск додаткових акцій вищезазначеним вимогам, встановленим Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, не є підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів, а є підставою згідно з            п. 1.5. Положення про порядок реєстрації випуску акцій закритих акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.06.2000 року № 167, для відмови у реєстрації додаткового випуску акцій.

Інші доводи касаційної скарги не знайшли свого підтвердження під час здійснення касаційного провадження, та відхиляються з тих же підстав, що і господарським судом апеляційної інстанції.

Враховуючи те, що у касаційній інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи у суді першої інстанції за винятком процесуальних дій, пов’язаних із встановленням обставин справи та їх доказування, прийнята постанова відповідає нормам чинного законодавства та підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119-11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ЗАТ "Барвінківський машинобудівний завод" залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду 10.05.2007 року у справі № 15/53 залишити без змін.

          Головуючий, суддя                                                             С. Шевчук

          Судді:                                                                                    С. Владимиренко

                                                                                                І. Волік