ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 вересня 2021 року                                                                           Справа № 924/1155/18

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Савченко Г.І., суддя Демидюк О.О. ,  суддя Павлюк І.Ю.

секретар судового засідання Соколовська О.В.

за участю представників сторін:

арбітражний керуючий Завора О.І.

ПАТ АБ "Укргазбанк" - адвокат Токовенко О.В.

скаржника та інші учасники - не з`явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" на постанову господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 (повний текст складено 16.08.2021, суддя М.Є. Муха)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" с. Мокіївці, Шепетівського району Хмельницької області

про визнання банкрутом Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" м. Шепетівка Хмельницької області  

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 відмовлено у затвердженні Плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" поданого до господарського суду 20.05.2021. Припинено процедуру розпорядження майном боржника СВК "Перший національний виробничий кооператив". Припинено повноваження арбітражного керуючого Завори О.І. як розпорядника майна СВК "Перший національний виробничий кооператив". Визнано банкрутом сільськогосподарський виробничий кооператив "Перший національний виробничий кооператив". Відкрите ліквідаційну процедуру строком на шість місяців - до 12.01.2022р. Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Завору Олега Івановича. Оприлюднено на офіційному веб-сайті Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду оголошення (повідомлення) про визнання банкрутом сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" і відкриття ліквідаційної процедури у справі №924/1155/18, текст якого додається. Строк виконання всіх грошових зобов`язань сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" вважати таким, що настав 12.07.2021р. Припинено з 12.07.2021р. нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", як банкрута. Припинено з 12.07.2021р. повноваження органів управління сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" як банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном. Скасовано арешти, накладені на майно боржника - сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Зобов`язано ліквідатора: використовувати тільки один банківський рахунок для зарахування коштів, отриманих під час проведення ліквідаційної процедури та для здійснення розрахунків з кредиторами банкрута. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю; провести ліквідаційну процедуру банкрута відповідно до вимог Кодексу України з процедур банкрутства, скласти ліквідаційний баланс та подати його господарському суду разом із звітом про свою діяльність у строк до 12.01.2022р.; письмово надавати суду один раз на місяць звіт про хід ліквідаційної процедури з відповідним документальним підтвердження, відомості про фінансове становище та майно боржника, заплановані заходи щодо продажу майна боржника.

Вказана постанова обґрунтована тим, що Планом санації зафіксовано зобов`язання боржника перед кредиторами та в якому, окрім фінансової інвестиції для погашення кредиторських вимог по відшкодуванню судового збору та фінансової реструктуризації (списання, прощення, розстрочення), інших санаційних заходів щодо відновлення платоспроможності боржника із зазначенням переліку конкретних дій та строків щодо їх реалізації в процедурі санації, не зазначено. Місцевий господарський суд дійшов висновку про наявність ознак, які свідчать про збитковість підприємства, а саме - наявність значної кредиторської заборгованості; відсутні відомості щодо наявності активів підприємства необхідних та достатніх для погашення існуючої кредиторської заборгованості, а тому визнав банкрутом Сільськогосподарський виробничий кооператив "Перший національний виробничий кооператив" та призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Завору Олега Івановича.

Не погоджуючись із ухваленою постановою, боржник Сільськогосподарський виробничий кооператив "Перший національний виробничий кооператив" звернувся до суду із апеляційною скаргою, в якій просить відкрити апеляційне провадження з перегляду постанови господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18; скасувати постанову господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 повністю; ухвалити нове судове рішення про: затвердження Плану санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" у справі №924/1155/18, схваленого зборами кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", що відбулися 19.05.2021 (Протокол зборів кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021), конкурсними кредиторами (Протокол голосування класу кредиторів четвертої черги щодо Плану санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021); введення процедури санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив"; призначення арбітражного керуючого Завори О.І. керуючим санацією Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив".

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги, скаржник зазначає, що суд першої інстанції неправильно застосував норми матеріального права, що згідно з п. 4 ст. 277 ГПК України є підставою для її скасування та ухвалення судом апеляційної інстанції нового рішення. Зокрема, за результатами підсумкового засідання у справі №924/1155/18 про банкрутство Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" господарським судом Хмельницької області не застосовано ч. 7 ст. 52, ч. 1 ст. 50 Кодексу України з процедур банкрутства.

Листом від 01.09.2021 матеріали справи №924/1155/18 витребовувалися з господарського суду Хмельницької області.

08.09.2021 матеріали справи №924/1155/18 надійшли до суду апеляційної інстанції.

Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 09.09.2021 відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" на постанову господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18. Розгляд апеляційної скарги призначений на "28" вересня 2021 р. об 10:30 год.

15.09.2021 на адресу суду від представника скаржника надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

24.09.2021 на адресу суду від ПАТ АБ "Укргазбанк" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому кредитор просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а постанову – без змін.

27.09.2021 на адресу суду від представника боржника надійшла заява про розгляд справи без його участі.

В судовому засіданні арбітражний керуючий Завора О.І підтримав доводи апеляційної скарги. Просить скасувати постанову господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021, затвердити план санації та ввести процедуру санації боржника.

В судовому засіданні представник ПАТ АБ "Укргазбанк" заперечив доводи апеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві.

Відповідно до ч. 12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Оскільки всі учасники провадження у справі були належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду справи, при цьому явка учасників судового процесу обов`язковою не визнавалась, а матеріали справи достатньо характеризують спірні правовідносини, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні за відсутності представників сторін за наявними у справі матеріалами, у відповідності до вимог ст.269 ГПК України.

При цьому, колегія суддів зазначає, що відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи представників учасників провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити, а оскаржувану постанову - скасувати.

Ухвалою господарського суду Хмельницької від 11.01.2019р. відкрито провадження у справі №924/1155/18 про банкрутство сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив". Здійснено оприлюднення на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення господарським судом Хмельницької області справи №924/1155/18 про банкрутство сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив". Визнано вимоги ініціюючого кредитора – Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" в розмірі 3 743 575,73 грн., з яких безспірні становлять 3 317 986,69 грн. Введено процедуру розпорядження майном боржника до 05.05.2019р., а також призначено розпорядником майна боржника – арбітражного керуючого Ведмедєва Сергія Сергійовича. Попереднє засідання у справі призначено на 10 год. 12 березня 2019р.

Як вбачається із матеріалів справи, ухвалою від 29.07.2019 суд першої інстанції затвердив реєстр вимог кредиторів у справі №924/1155/18 про банкрутство сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив” в загальному розмірі 115 710 792,64 грн., а саме:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Шепетівський цукор" з сумою вимог 12 276 060,51 грн. в тому числі:

- основний борг в сумі – 12276060,51 грн. (четверта черга задоволення);

- судові витрати в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "ФГ Тракт" з сумою вимог – 10000000 грн. в тому числі:

- основний борг в сумі – 10000000 грн. (четверта черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3 842 грн. (перша черга задоволення).

3. Офіс великих платників податків Державної фіскальної служби з сумою вимог – 6879367,69 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 52596,43 грн. (перша черга задоволення);

- основний борг в сумі – 6484548,49 грн. (третя черга задоволення);

- неустойка (пеня, штраф) – 342222,77 грн. (шоста черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

4. Дочірнє підприємство "Старокостянтинівський молочний завод" з сумою вимог – 6704643,96 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 5961607,96 грн. (четверта черга задоволення);

- неустойка (пеня, штраф) – 743036 грн. (шоста черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

5. Товариство з обмеженою відповідальністю "Подільський господар" з сумою вимог – 9873010,63 грн., в тому числі :

- основний борг в сумі – 9447421,59 грн. (четверта черга задоволення);

- неустойка (пеня, штраф) – 425589,04 грн. (шоста черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 21462 грн. (перша черга задоволення).

6. Товариство з обмеженою відповідальністю "Лотівка Еліт" з сумою вимог – 5606088,78 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 5433223,03 грн. (четверта черга задоволення);

- неустойка (пеня, штраф) – 172865,75 грн. (шоста черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

7. Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Ормс" з сумою вимог – 5000000 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 5000000 грн. (четверта черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

8. Товариство з обмеженою відповідальністю "СК Бужок" з сумою вимог – 2016165,35 грн., в тому числі :

- основний борг в сумі – 2016165,35 грн. (четверта черга задоволення) ;

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

9. Товариство з обмеженою відповідальністю "Буковинський сад" з сумою вимог – 1053778,08 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 1053778,08 грн. (четверта черга задоволення) ;

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

10. Товариство з обмеженою відповідальністю "Цехаве Корм ЛТД" з сумою вимог – 316014,28 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 316014,28 грн. (шоста черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

11. Державне підприємство "Спецагролізинг" з сумою вимог – 486902,93 грн., в тому числі:

- основний борг в сумі – 164361,77 грн. (четверта черга задоволення);

- неустойка (пеня, штраф) – 322541,16 грн. (шоста черга задоволення);

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

12. Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк":

- судовий збір в сумі – 3842 грн. (перша черга задоволення).

Окремо внесені вимоги забезпеченого кредитора: Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" з сумою вимог – 55 435 036,43 грн.

Постановою від 15.08.2019р. визнано банкрутом Сільськогосподарський виробничий кооператив "Перший національний виробничий кооператив", відкрито ліквідаційну процедуру у справі №924/1155/18 про банкрутство сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив"  строком на шість місяців – до 15.02.2020 року.

Постановою Північно - західного апеляційного господарського суду від 02.12.2019р. скасовано постанову господарського суду Хмельницької області від 15.08.2019р., справу №924/1155/18 направлено до суду області для продовження розгляду іншим складом суду.

Постановою Касаційного господарського суду у складі Верховного суду України від 23.01.2020р. постанову Північно - західного апеляційного господарського суду від 02.12.2019р. залишено без змін.

20.05.2021р. від кредитора ТОВ "Агро - Ормс" надійшло клопотання про введення процедури санації СВК "ПНВК" і затвердження Плану санації. До клопотання додано протокол зборів кредиторів СВК "ПНВК" на яких прийнято такі рішення: про схвалення Плану санації СВК "ПНВК", що додається; про звернення до Господарського суду Хмельницької області з клопотанням про введення процедури санації СВК "ПНВК" і затвердження Плану санації СВК "ПНВК"; про надання повноважень голові комітету кредиторів СВК "ПНВК" подати до Господарського суду Хмельницької області клопотання про введення процедури санації СВК "ПНВК" і затвердження Плану санації СВК "ПНВК" про погодження кандидатури арбітражного керуючого Завори О.І. (Свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 № 454), як керуючого санацією СВК "ПНВК" про надання повноважень голові комітету кредиторів СВК "ПНВК" звернутися до Господарського суду Хмельницької області з клопотанням про призначення арбітражного   керуючого   Завори   О.І.   (Свідоцтво   про   право   на  здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 №454), як керуючого санацією СВК "ПНВК"; про дострокове припинення повноважень комітету кредиторів СВК "ПНВК" у складі Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Шепетівський цукор", Товариства з обмеженою відповідальністю "ФГ Тракт" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський господар"; про обрання нового складу комітету кредиторів СВК "ПНВК" у кількості трьох кредиторів; про обрання до складу комітету кредиторів СВК "ПНВК" наступних кредиторів - Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Ормс", Товариство обмеженою  відповідальністю "ФГ Тракт", Товариство з обмеженою відповідальністю "Лотівка Еліт"; обрати головою комітету кредиторів СВК "ПНВК" Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-Ормс".

Матеріали справи містять План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" /а.с. 123-137, т.25/. Пункт 1 Плану санації СВК "ПНВК" /а.с. 127, т. 25/ містить заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, а саме: визнання безнадійним та списання податкового боргу СВК "ПНВК", який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, які затверджують план санації; надання права забезпеченому кредитору звернути стягнення на заставлене майно СВК "ПНВК" після затвердження плану санації господарським судом; прощення (списання) боргів СВК "ПНВК", що підлягають виплаті в шосту чергу; прощення (списання) частини боргів СВК "ПНВК"; задоволення частини вимог кредиторів СВК "ПНВК"; відстрочення, розстрочення частини боргів СВК "ПНВК".

20.05.2021р. до суду від арбітражного керуючого Завори О.І. надійшли матеріали зборів кредиторів від 19.05.2021 та заява про згоду на призначення його керуючим санацією СВК "Перший національний виробничий кооператив".

Постановою господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 відмовлено у затвердженні Плану санації СВК "Перший національний виробничий кооператив" поданого до господарського суду 20.05.2021.

Надаючи правову кваліфікацію відповідності Плану санації вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, суд апеляційної інстанції виходить з такого.

За частиною 5 статті 48 Кодексу України з процедур банкрутства до компетенції зборів кредиторів, крім іншого, належить: схвалення плану санації боржника та схвалення внесення змін до нього; звернення до господарського суду з клопотанням про введення наступної процедури у справі про банкрутство.

Відповідно до частини 1 статті 49 Кодексу України з процедур банкрутства, у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації) або закривається провадження у справі.

До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів приймають одне з таких рішень:

схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації;

подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до     статті 50 Кодексу України з процедур банкрутства, господарський суд затверджує схвалений план санації боржника і постановляє ухвалу про введення процедури санації.

Відповідно до статті 52 Кодексу України з процедур банкрутства, з метою прийняття рішення про схвалення або відхилення плану санації усі конкурсні кредитори поділяються на класи. Кредитори, включені до кожної черги, формують окремий клас кредиторів. Кредитор, вимоги якого підлягають включенню до двох і більше черг, підлягає включенню відповідно до двох і більше класів кредиторів.

Вимоги забезпечених кредиторів утворюють окремий клас, до якого включаються вимоги у тій їх частині, яка забезпечена заставою майна. У частині вимог, не забезпечених заставою, вимоги таких кредиторів підлягають включенню до класу незабезпечених кредиторів.

Якщо планом санації передбачається зміна пріоритету вимог забезпечених кредиторів, план санації має бути схвалений кожним таким кредитором.

План санації не може передбачати різний порядок задоволення вимог кредиторів, включених до одного класу.

Прийняття рішення про схвалення або відхилення плану санації приймається кожним класом окремо шляхом голосування.

У голосуванні щодо схвалення плану санації не бере участі клас кредиторів, розмір та порядок задоволення вимог якого за планом санації не відрізнятиметься від того, який був би застосований у разі введення процедури ліквідації.

У разі якщо план санації передбачає розстрочення чи відстрочення або прощення (списання) боргів із сплати податків, зборів (обов`язкових платежів) чи їх частини, план санації вважається схваленим органом стягнення в частині задоволення вимог з податків, зборів (обов`язкових платежів) на умовах плану санації без необхідності голосування органом стягнення. При цьому податковий борг, який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, які затверджують план санації, визнається безнадійним та списується, а податковий борг, який виник пізніше, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах плану санації, які повинні бути не гіршими, ніж умови задоволення вимог кредиторів, які голосували за схвалення плану санації, а також розмір та порядок задоволення вимог, які були б застосовані у разі введення процедури ліквідації.

План санації вважається схваленим класом незабезпечених кредиторів, якщо за схвалення плану санації віддано більше половини голосів кредиторів, включених до відповідного класу, а також якщо за схвалення плану санації проголосувало не менше половини кредиторів, які мають право голосу у відповідному класі.

План санації вважається схваленим класом забезпечених кредиторів, якщо за схвалення плану санації віддано дві третини голосів кредиторів, включених до класу забезпечених кредиторів, а також якщо за схвалення плану санації проголосувало не менше половини кредиторів, які мають право голосу в цьому класі.

В іншому випадку вважається, що план санації відхилений відповідним класом кредиторів.

Вимоги кредиторів, які є заінтересованими особами стосовно боржника, не враховуються для цілей голосування при схваленні плану санації.

Якщо план санації передбачає задоволення вимог окремого незабезпеченого кредитора негайно після затвердження плану санації, такі вимоги не враховуються для цілей голосування при схваленні плану санації.

План санації може містити умову про надання права одному або декільком забезпеченим кредиторам звернути стягнення на заставлене майно після затвердження плану санації господарським судом. У такому випадку такі забезпечені кредитори (у межах вимог, забезпечених заставою) не беруть участі у голосуванні щодо питання про схвалення, внесення змін або відхилення плану санації.

План санації та протоколи голосування кожного класу кредиторів подаються розпорядником майна до господарського суду протягом одного робочого дня після проведення голосування.

Судом встановлено, що при проведенні зборів кредиторів 19.05.2021 розпорядником майна, відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутство, правомірно визначений кожен клас кредиторів, які взяли участь у голосуванні щодо схвалення плану санації.

Зокрема, колегія суддів погоджується із доводами скаржника, що відповідно до Плану санації клас кредиторів першої черги належить до класу кредиторів, розмір та порядок задоволення вимог якого за планом санації не відрізняється від того, який був би застосований у разі введення процедури ліквідації. Тому клас кредиторів першої черги участі у голосуванні щодо схвалення Плану санації правомірно не брав.

Ухвалами Господарського суду Хмельницької області у справі №924/1155/18 від 12.03.2019, 29.07.2019, 29.04.2020 визнані та включені до третьої черги задоволення грошову вимогу Офісу великих платників податків Державної податкової служби. Згадана вище грошова вимога Офісу великих платників податків Державної податкової служби (податковий борг) виникла до 18.05.2018 - у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів боржника, які затвердили План санації (19.05.2021), а тому визнається безнадійною та списується. Таким чином, колегія суддів вважає, що  клас кредиторів третьої черги участі у голосуванні щодо схвалення Плану санації правомірно не брав.

Крім того, ч. 2 ст. 47 КзПБ передбачено, що погашення неустойки (штрафу, пені) у справі про банкрутство можливе лише в ліквідаційній процедурі. Отже, клас кредиторів шостої черги участі у голосуванні щодо схвалення Плану санації правомірно не брав.

При цьому, клас забезпечених кредиторів, в особі єдиного забезпеченого кредитора       ПАТ АБ "Укргазбанк", не приймав участі у голосуванні щодо схвалення плану санації боржника, оскільки План санації містить умову про надання права ПАТ АБ "Укргазбанк" звернути стягнення на заставлене майно після затвердження плану санації господарським судом (п. 1.2 Плану санації).

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що у даній справі не беруть участі кредитори, вимоги яких підлягають задоволенню у другу та п`яту черги, тому клас кредиторів другої та п`ятої черг участі у голосуванні щодо схвалення Плану санації не брав.

Враховуючи вищевикладене, участь у голосуванні щодо схвалення Плану санації мав брати тільки клас кредиторів четвертої черги.

Судом встановлено та не заперечується учасниками справи, що кредиторами, що належать до класу кредиторів четвертої черги є: ТОВ "Шепетівський цукор" (кількість голосів, що має кредитор – 12 276), ТОВ "ФГ Тракт" (кількість голосів, що має кредитор – 10 000), ДП "Старокостянтинівський молочний завод" (кількість голосів, що має кредитор – 5  961), ТОВ "Подільський господар" (кількість голосів, що має кредитор – 9 446), ТОВ "Лотівка Еліт" (кількість голосів, що має кредитор – 5 433), ТОВ "Агро-Ормс" (кількість голосів, що має кредитор – 5000), ТОВ "СК Бужок" (кількість голосів, що має кредитор – 2016), ТОВ "Буковинський сад" (кількість голосів, що має кредитор – 1053), ДП "Спецагролізинг" (кількість голосів, що має кредитор – 164). Всього загальна кількість голосів кредиторів: 51  349.

Як вбачається із Протоколу голосування класу кредиторів четвертої черги щодо Плану санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021, Протоколом зборів кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" від 19.05.2021 підтверджується, що участь у голосуванні щодо схвалення Плану санації брали наступні кредитори класу кредиторів четвертої черги: ТОВ "ФГ Тракт" (кількість голосів, що має кредитор – 10 000), ТОВ "Подільський господар" (кількість голосів, що має кредитор – 9 446), ТОВ "Лотівка Еліт" (кількість голосів, що має кредитор – 5 433), ТОВ "Агро-Ормс" (кількість голосів, що має кредитор – 5000), ТОВ "СК Бужок" (кількість голосів, що має кредитор – 2016), ТОВ "Буковинський сад" (кількість голосів, що має кредитор – 1053). Всього загальна кількість голосів, що проголосували за схвалення Плану санації: 32 948.

Таким чином, за схвалення Плану санації проголосувала більшість голосів кредиторів, а саме 32 948 з 51 349 (половина 25 674,50).

В судовому засіданні арбітражний керуючий пояснив, що під час голосування утрималося від голосування ДП "Старокостянтинівський молочний завод" (кількість голосів, що має кредитор – 5 961).

Відповідно до частини 7 статті 52 Кодексу України з процедур банкрутства,       господарський суд постановляє ухвалу про затвердження плану санації боржника, якщо: план санації схвалений всіма класами конкурсних кредиторів, розмір та/або порядок задоволення вимог яких змінені планом санації порівняно з умовами, які були б застосовані у разі введення процедури ліквідації; план санації схвалений класом забезпечених кредиторів; розмір задоволених вимог кредиторів, які проголосували проти схвалення плану санації, не буде меншим у процедурі санації, ніж розмір вимог, який був би задоволений у разі введення процедури ліквідації.

Отже, колегія суддів зазначає, що План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", був схвалений більшістю голосів кредиторів.

Відповідно до вимог статті 51 Кодексу, план санації обов`язково повинен містити визначений розмір вимог кожного класу кредиторів, які були б задоволені у разі введення процедури ліквідації боржника. План санації може бути змінений у порядку, встановленому для його затвердження. План санації має містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника. План санації має передбачати строк відновлення платоспроможності боржника. Платоспроможність вважається відновленою за умови погашення вимог кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів. План санації обов`язково повинен передбачати забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати.

Частиною 2 статті 51 Кодексу України з процедур банкрутства  визначено, що заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містить план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочення, розстрочення або прощення боргу чи його частини; виконання зобов`язання боржника третіми особами; задоволення вимог кредиторів в інший спосіб, що не суперечить цьому Кодексу; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Кодексу; продаж частини майна боржника; виконання зобов`язань боржника власником боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов`язань; відчуження майна та погашення вимог кредиторів шляхом заміщення активів; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, що відшкодовується відповідно до вимог цього Кодексу позачергово за рахунок продажу майна боржника; одержання позик та кредитів, придбання товарів у кредит; інші заходи з відновлення платоспроможності боржника.

Колегія суддів зазначає, що в таблиці 1 Плану санації міститься перелік конкурсних і забезпечених кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", грошові вимоги яких визнано рішеннями у справі №924/1155/18, розмір таких вимог та черговість. Таблиця 2 Плану санації містить відомості про розмір кожного класу кредиторів, які були б задоволені у разі введення процедури ліквідації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив".

Також План санації передбачає, що строк відновлення платоспроможності боржника є тотожним строку реалізації щодо відновлення його платоспроможності. Такі строки наведені у таблиці 11 Плану санації, зокрема:

- визнання безнадійним та списання податкового боргу боржника, який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, які затверджують план санації (п. 1.1 Плану санації) – в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження Плану санації боржника;

- надання права забезпеченому кредитору звернути стягнення на заставне майно боржника після затвердження плану санації господарським судом (п. 1.2 Плану санації) – в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження Плану санації боржника;

- прощення (списання) боргів боржника, що підлягають виплаті в шосту чергу (п. 1.3 Плану санації) -  в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження Плану санації боржника;

- прощення (списання) частини боргів боржника (п. 1.4 Плану санації) - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження Плану санації боржника;

- задоволення частини вимог кредиторів боржника (п. 1.5. Плану санації) – у строки, визначені п.п. 1.5.1-1.5.4, п. 15 Плану санації;

- відстрочення, розстрочення частини богів боржника (п. 16 Плану санації) - в день набрання законної сили судовим рішенням про затвердження Плану санації боржника;

Розроблений і затверджений зборами кредиторів План санації боржника Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" передбачає, згідно вимог ч. 2 ст. 51 Кодексу України з процедур банкрутства, поетапне вирішення завдань щодо відновлення платоспроможності: визнання безнадійним та списання податкового боргу СВК "ПНВК", який виник у строк, що передував трьом рокам до дня проведення зборів кредиторів, які затверджують план санації; надання права забезпеченому кредитору звернути стягнення на заставлене майно СВК "ПНВК" після затвердження плану санації господарським судом; прощення (списання) боргів СВК "ПНВК", що підлягають виплаті в шосту чергу; прощення (списання) частини боргів СВК "ПНВК"; задоволення частини вимог кредиторів СВК "ПНВК"; відстрочення, розстрочення частини боргів СВК "ПНВК" (Пункт 1 Плану санації).

За наведених обставин, проаналізувавши умови поданого суду на затвердження плану санації, суд дійшов висновку, що передбачені ним заходи відновлення платоспроможності боржника відповідають загальним вимогам, визначеним у статтях 51, 52 Кодексу України з процедур банкрутства, схвалено зборами кредиторів боржника, містить заходи, які не суперечать Кодексу та спрямовані на погашення вимог кредиторів, а в результаті - відновлення платоспроможності боржника у межах строку процедури санації, у зв`язку з чим, суд вважає за доцільне затвердити поданий суду План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" (код ЄДРПОУ 40108269) у справі №924/1155/18 /а.с. 123-137, т.25/.

Суд вважає, що місцевий господарський суд не надав оцінку дотримання порядку схвалення Плану санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", обмежившись аналізом фінансово-господарського стану боржника та Плану санації.

Колегія суддів зазначає, що з аналізу наведених положень Кодексу, до повноваження господарського суду належить виключно перевірка щодо дотримання сторонами процедури розгляду, схвалення та затвердження плану санації кредиторами, а також відповідність умов плану вимогам закону.

При цьому, господарський суд не надає оцінку ефективності умов плану та можливості його виконання. Такий ризик несуть кредитори, які погоджуються з його умовами. Вирішення питання щодо доцільності введення процедури санації та схвалення його умов належить до компетенції кредиторів.

Колегія суддів апеляційного господарського суду не погоджується з доводами ПАТ АБ "Укргазбанк" та висновком місцевого господарського суду про те, що відсутність майна забезпеченого заставою за своїм місцезнаходженням, є підставою для відмови у затвердженні плану санації. Така обставина, відповідно до чинного законодавства, сама по собі не забороняє вводити процедуру санації. В даному випадку ПАТ АБ "Укргазбанк" є забезпеченим кредитором, тому заставне майно може бути продане відповідно до Закону України "Про заставу" незалежно від введення чи не введення процедури санації.

Судова колегія не погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що План санації не містить інформації щодо майнового стану ФОП Стеценко Д.В. Однак, підтвердження вимог майного стану інвестора не обов`язкові відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства. В процедурі санації можлива заміна інвестора.

В судовому засіданні встановлено, що дотримано процедуру розробки плану санації боржника відповідно до ч. 10 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме те, що розпорядник майна за участю боржника розробив План санації та надав його на розгляд зборів кредиторів через голову комітету кредиторів.

Фактично за затвердження Плану санації проголосували всі кредитори відповідного класу кредиторів. Утримання кредитора ДП "Старокостянтинівський молочний завод" від голосування не відповідає ч. 3 ст. 53 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно якої кредитор, що приймає участь в голосуванні зобов`язаний схвалити або відхилити План санації.

Отже, План санації відповідає вимогам ч. 7 ст. 52 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме: план санації схвалений всіма класами конкурсних кредиторів, розмір та/або порядок задоволення вимог яких змінені планом санації порівняно з умовами, які були б застосовані у разі введення процедури ліквідації; розмір задоволених вимог кредиторів, які проголосували проти схвалення плану санації, не буде меншим у процедурі санації, ніж розмір вимог, який був би задоволений у разі введення процедури ліквідації. Єдиний забезпечений кредитор ПАТ АБ "Укргазбанк", не приймав участі у голосуванні щодо схвалення плану санації боржника, оскільки План санації містить умову про надання права ПАТ АБ "Укргазбанк" звернути стягнення на заставлене майно після затвердження плану санації господарським судом. А  тому колегія апеляційного господарського суду вважає за можливе затвердити План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" /а.с. 123-137, т. 25/.

Суд вважає за необхідне зазначити, згідно з положеннями частини 5 статті 48 Кодексу України з процедур банкрутства законодавець допустив можливість внесення змін до плану санації.

Згідно пункту 2 частини 1 статті 28 Кодексу України з процедур банкрутства, арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.

Відповідно до протоколу зборів кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", що відбулися 19.05.2021, було вирішено звернутись до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого Завори О.І. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 №454) керуючим санацією Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив".

Враховуючи наявність рішення зборів кредиторів про погодження кандидатури арбітражного керуючого Завори О.І. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 №454) призначення керуючим санацією та відповідність кандидатури останнього вимогам ст.ст. 11, 28 КУзПБ, суд дійшов висновку про призначення керуючим санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" арбітражного керуючого Завори О.І. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 №454).

Відповідно до приписів статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Отже, рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Постанова господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 у даній справі не відповідає вказаним вище вимогам у зв`язку з неправильним застосуванням норм матеріального права, а тому підлягає скасуванню з ухваленням нового судового рішення.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 271, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" на постанову господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 задоволити.

2. Постанову господарського суду Хмельницької області від 11.08.2021 у справі №924/1155/18 скасувати.

Прийняти нове судове рішення, яким:

- Затвердити План санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" (код ЄДРПОУ 40108269) у справі №924/1155/18, схваленого зборами кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив", що відбулися 19.05.2021 р. (Протокол зборів кредиторів Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" (код ЄДРПОУ 40108269) від 19.05.2021 р.), конкурсними кредиторами (Протокол голосування класу кредиторів четвертої черги щодо Плану санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив" (код ЄДРПОУ 40108269) від 19.05.2021 р.);

- Ввести процедуру санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив";

- Призначити арбітражного керуючого Завору О.І. (Свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 14.03.2013 №454) керуючим санацією Сільськогосподарського виробничого кооперативу "Перший національний виробничий кооператив".

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.

4. Справу №924/1155/18 повернути до господарського суду Хмельницької області

Повний текст постанови складений "30" вересня 2021 р.

Головуючий  суддя                                                                      Савченко Г.І.

Суддя                                                                                              Демидюк О.О.  

Суддя                                                                                              Павлюк І.Ю.