Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Н.Б.Таценко

суддів М.В.Сидоренко, М.А. Мишкіної

при секретарі судового засідання Кійко О.В.

за участю представників сторін

від позивача:  Федоров А.А. -довіреність б/н від 21.02.2006р.

від відповідача: Каюков В.М. -довіреність б/н від 05.04.2006р., Дідурік Л.І. - довіреність б/н від 05.04.2006р.

від ІІІ особи: не з'явився

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.”

на рішення господарського суду  Одеської області

від 11.05.2006р. 

у справі  № 31-8/222-05-5715

за позовом ТОВ „Авалон”

до ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.”

ІІІ особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача фізична особа -підприємець ОСОБА_1

про розірвання договору та стягнення 44 520 грн.

(суть спору зазначається згідно судового рішення)

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Повна фіксація судового процесу здійснювалась згідно ст. 129 Конституції України та ст. 4-4 ГПК України.

Рішенням господарського суду Одеської області від 27.07.2005р. по даній справі уточнені позовні вимоги ТОВ „Авалон” про розірвання договору № 309 від 08.09.2004р. та стягнення з ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.” 44 520 грн. задоволені. Постановою  Одеського апеляційного господарського суду від 11.10.2005р. зазначене рішення господарського суду від 27.07.2005р. залишено без змін, а апеляційна скарга ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.” без задоволення. В подальшому 06.12.2005р. постановою Вищого господарського суду України касаційна скарга ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.” задоволена частково, вищезазначені рішення господарського суду від 27.07.2005р. і постанова апеляційної інстанції від 11.10.2005р. скасовані, справу передано для розгляду до господарського суду Одеської області.               

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.05.2006р. по справі                        № 31-8/222-05-5715 (суддя Лєсогоров В.М.) уточнені позовні вимоги ТОВ „Авалон” про розірвання укладеного між позивачем та ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.” договору про участь у всенародному конкурсі „Бренд Року -Народне визнання 2004”  № 309 від 08.09.2004р. та стягнення з останнього сплачених за названим договором коштів в сумі 44 520 грн. задоволені в повному обсязі по ст.  ст. 651,  653 ЦК України з посиланням на своєчасне виконання  позивачем своїх зобов'язань по названому договору, встановлення рішенням з цивільної справи Малиновського районного суду м. Одеси від 29.04.2005р., котре являється по ст. 35 ГПК України обов'язковим для господарського суду щодо встановлених судом фактів і мають значення для вирішення спору, зміненим рішенням Апеляційного суду Одеської області від 22.02.2006р. лише в частині виключення положень про ненадання ПП „Міжнародна корпорація S.V.S” послуг ТОВ „Авалон” по договору № 309 від 08.09.2004р., факту підписання з боку позивача акту прийому-передачі виконаних робіт неуповноваженою особою (головним бухгалтером ТОВ „Авалон” ОСОБА_2), ненадання відповідачем доказів виконання своїх зобов'язань по договору,  забезпечення участі представника позивача у церемонії нагородження і одержання нагороди стосовно торговельної марки „Майстер”, а не бренду „Авалон”, часткове визнання відповідачем факту порушення прийнятого на себе по договору зобов'язання із-за неможливості надання позивачу всього обсягу послуг, передбачених додатком № 1 до договору, позовні вимоги в частині стягнення з відповідача на користь позивача сплачених за вищезазначеним договором грошових коштів в сумі 44 520 грн. задоволено по ст. 1212 ЦК України.

          Не погоджуючись з названим рішенням господарського суду ПП „Міжнародна корпорація S.V.S” звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою № 63 від 15.05.2006р., в якій просить рішення господарського суду скасувати, справу направити на новий розгляд в іншому складі суду за підсудністю справи, посилаючись на прийняття судового рішення з порушенням ст. ст. 4-3, 4-7, 22, 28, 33, 74, 111-12 ГПК України у вигляді ненадання сторонам можливості викладення своїх позицій, невитребування у позивача статуту ТОВ „Авалон” та невизначення обсягу повноважень директора цього товариства,  недоведення позивачем жодної обставини в підтвердження положень позовної заяви, невиконання господарським судом вказівок постанови касаційної інстанції від 06.12.2005р., які є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

          В додатку № 77 від 20.06.2006р. до апеляційної скарги підприємство просить рішення господарського суду скасувати, в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі, посилаючись на ч. ч. 2, 3 п.1 Постанови Пленуму Верхового Суду України  від  29.12.1979р. № 11 „Про судове рішення”, неврахування господарським судом доводів позивача в клопотанні № 701 від 04.07.2005р. щодо виконання відповідачем одного з договірних зобов'язань та нез'ясування відповідності умовам п.4.4 договору твердження позивача про необхідність підписання складеного відповідачем акту виконаних робіт, ненадання господарським судом оцінки платіжному дорученню № 1102 від 01.10.2004р. про перерахування позивачем 44 520 грн., неврахування господарським судом непередбачення договором № 309 складення до нього додатку, тобто додаток № 1 до договору № 309 носив для позивача інформаційний характер, нез'ясування судом виконання відповідачем п.2.1.1 договору № 309, неврахування судом  складу  наданих відповідачем послуг в розмірі 44 520 грн. згідно довідки № 17 від 10.05.2006р., неспростування  позивачем твердження відповідача про наявність у останнього інформації відносно торговельної марки „Майстер”, яку позивач надав направленими відповідачу електронними листами від 23.09.2004р., чим вимагав здійснення рекламних заходів саме відносно торговельної марки „Майстер”, а не „Авалон”, яка всупереч твердженням директора ТОВ „Авалон” має безпосереднє відношення до будівельних сумішей, які рекламував відповідач під час проведення Всеукраїнського конкурсу „Бренд року -Народне визнання 2004”, що підтверджується розміщеною на Інтернет-сайті позивача інформацією, факт введення директором ТОВ „Авалон” ОСОБА_3 суду в оману при поясненнях щодо відсутності відношення до торговельної марки „Майстер” підтверджується довідкою Головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві  від 23.05.2006р. № 26-3-03/2925, згідно якій ОСОБА_3 є одним з засновників ТОВ „Інвестиційно-промислова група „Майстер”, котре виготовляє будівельні суміші саме під торговельною маркою „Майстер”, володіє часткою статутного фонду вказаного товариства і є пов'язаною особою відносно ТОВ „Авалон”, т. я. має корпоративні права на підприємство „ТОВ „ІПГ „Майстер”.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2006р. до участі у справі з ініціативи апеляційної інстанції залучено фізичну особу -підприємця ОСОБА_1 в якості ІІІ особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, оскільки рішення господарського суду може вплинути на права та обов'язки останньої щодо однієї з сторін.

      Розглянувши матеріали справи та заслухавши представників сторін, колегія суддів,  -

 В с т а н о в и л а:

14.06.2005р. ТОВ „Авалон” звернулося з первісною позовною заявою до фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 та  ПП „Міжнародна корпорація S.V.S” про розірвання договору про участь у всенародному конкурсі „Бренд Року -Народне визнання 2004”  № 309 від 08.09.2004р., укладеного між позивачем та ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.”, та стягнення з відповідачів 44 520 грн. з посиланнями на ст. ст. 193, 218, п.1 ст. 222 ЦК України, ст. ст. 16, 526, 530, 543, 651, 653 ГК України. В подальшому  ТОВ „Авалон” подало до господарського суду уточнення позовних вимог № 07/1 від 04.07.2005р., зазначивши про відмову позивача від позову до співвідповідача ФО -підприємця ОСОБА_1 та виклавши позовні вимоги наступним чином:  розірвати договір про участь у всенародному конкурсі „Бренд Року -Народне визнання 2004”  № 309 від 08.09.2004р., укладений між позивачем та ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.”, та стягнути з останнього 44 520 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.05.2006р. уточнені позовні вимоги задоволені з мотивів, викладених в описовій частині постанови. При цьому висновки господарського суду (за винятком ототожнення термінів „бренд” і „логотип”, оскільки логотип -це тільки набір знаків, виготовлених як оригінальна графічна структура з символічною характеристикою товару, послуги чи виробництва)  відповідають чинному законодавству, матеріалам та обставинам справи, а доводи апеляційної скарги не заслуговують на увагу виходячи з наступного.

08.09.2004р. ПП „Міжнародна корпорація S.V.S” (виконавець) та ТОВ „Авалон” (замовник) уклали договір № 309 про участь у Всенародному конкурсі „Бренд Року -Народне визнання 2004” (фактично договір підписано замовником 08.09.2004р., а виконавцем 09.09.2004р. згідно пояснень представників сторін в апеляційному засіданні), по п.1 даного договору в межах проведення Всенародного конкурсу „Бренд Року -Народне визнання 2004” (конкурс) виконавець здійснює  комплексні маркетингові та промозаходи для бренду „Авалон” згідно умов даного договору, конкурс проводиться з метою сприяння в просуванні і зміцненні іміджу бренду „Авалон”, інформування про нього широкій діловій і громадській аудиторії  України. Відповідно до п.2.1 зазначеного договору замовник зобов'язався надати виконавцю в трьохденний строк з моменту підписання цього договору, для погодження і подальшого розміщення останнім, матеріали інформаційного характеру про себе з використанням свого фірмового знаку (логотипу) в електронному вигляді, а також поліграфічні, відео -, аудіоматеріли, необхідні для висвітлення діяльності замовника в процесі проведення комплексу заходів згідно даного договору, своєчасно сплатити реєстраційний внесок в передбачені договором розмірі і строк, по п  2.2 договору виконавець зобов'язався зареєструвати замовника конкурсу  в установленому порядку на підставі заявки про участь у конкурсі, на час проходження конкурсу забезпечити інформування населення та покупців про бренд „Авалон” в межах  даного конкурсу.  По п. 2.3 договору замовник має право приймати участь в  анкетуванні населення України с метою вивчення популярності  бренду „Авалон” з подальшим розміщенням результатів в бюлетені „Рейтинг Брендів” і інших ЗМІ, приймати участь в параді брендів, церемонії нагородження і  у всіх заходах відповідно встановленої програми акцій конкурсу без додаткової оплати, після офіційного оголошення результатів конкурсу та визнання бренду „Авалон” переможцем отримати диплом, приз -символ та печатку „Бренд -Року”. Виконавець має право розміщувати інформацію про замовника в ЗМІ в рамках висвітлення конкурсу, не приймати до розміщення в ЗМІ і наполягати на заміні наданих замовником матеріалів, які протирічать Закону України „Про рекламу в Україні”, повідомивши про це до моменту розміщення в ЗМІ (п.2.4). Згідно п. 3 договору вартість робіт складає 44 520 грн., які сплачуються замовником одноразово в повному обсязі протягом 5 банківських днів з моменту отримання останнім рахунку-фактури, підтвердження банківського перерахунку замовник повинен передати виконавцю по факсу. Виконавець починає виконання своїх зобов'язань по договору за умовою належного виконання замовником  положень п. п. 2.1.1, 3.2, 3.3 договору, після виконання всіх своїх зобов'язань по договору виконавець надає замовнику акт виконаних робіт (п. п. 4.1, 4.4). Зокрема, п.2.1.1 передбачено обов'язок замовника надати виконавцю в трьохденний строк з моменту підписання цього договору для погодження і подальшого розміщення останнім матеріалів інформаційного характеру про себе з використанням свого фірмового знаку (логотипу)  в електронному вигляді, а також поліграфічні, - відео, аудіоматеріали, котрі необхідні для висвітлення діяльності замовника в ході проведення комплексу заходів згідно даного договору.  Пунктом 5.1 передбачено набуття чинності даним договором з моменту його підписання обома сторонами і  його дія протягом року. Крім того, п.9.1 передбачено, що всі зміни і доповнення до цього договору оформлюються письмово, підписуються обома сторонами і являються невід'ємною частиною даного договору.

          08.09.2004р. ТОВ „Авалон”, а ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.” 09.09.2004р., підписали додаток № 1 до договору № 309, в котрому сторонами обумовлено пакет послуг, які предоставляються в ході проведення заходів в межах Всенародного конкурсу „Бренд Року -Народне визнання 2004”: розміщення логотипу замовника біля категорій анкетування тиражем 1 000 000 екз., розповсюдження по регіонах України, розміщення рекламно-інформаційного блоку на першої сторінці анкети, розміщення логотипа замовника в щоквартальних рейтингах -3 проміжних випуску форматом А-4 тиражем 5 000 екз., розміщення рекламного макету замовника в щоквартальному „Рейтингу брендів” (1 смуга) форматом А-4 тиражем 5 000 екз., розміщення логотипу замовника в підсумковому рейтингу -1 випуск А-4 тиражем 3 000 екз., розміщення рекламного макету замовника в підсумковому рейтингу „Бренд Року -Народне визнання” (1 смуга) формат А-4 колір тиражем 3 000 екз., розміщення інформаційного матеріалу Бренду в підсумковому рейтингу „Бренд Року -Народне визнання” (1 смуга) форматом А-4 колір тиражем 3 000 екз., розміщення логотипу замовника на запрошувальних квитках урочистої церемонії нагородження переможців конкурсу 600 екз., розміщення логотипу замовника на обкладинці презентаційної відеокасети (CD диску) церемонії нагородження переможців конкурсу 600 екз., розміщення логотипу замовника на конвертах офіційної кореспонденції урочистої церемонії, вкладення рекламно-сувенірної продукції замовника в пакети для переможців та VIP-гостей на урочистій церемонії нагородження переможців (17.09.2004р. м. Київ, 600 гостей -перших осіб компаній), розміщення в фойє Київської міської державної адміністрації символіки та рекламно-інформаційних матеріалів замовника, розміщення відеороліку на ТВ-екрані в фойє Київської міської державної адміністрації, розміщення в фойє Київської міської державної адміністрації банеру замовника, розміщення в залі проведення церемонії рекламних матеріалів замовника (ТВ-зона 17.09.2004р., Київ), розміщення відеороліку на ТВ-екрані в момент нагородження замовника, представлення Бренду по сценарію церемонії, урочисте нагородження Бренду замовника призом „Бренд Року 2004”, символічною печаткою і пам'ятним дипломом, надання можливості для виступу представника компанії замовника під час вручення нагород, надання Бренду -переможцю запрошувальних квитків на церемонію в кількості 8 шт., розміщення логотипу замовника на всіх рекламних матеріалах, присвячених церемонії нагородження згідно наведеному переліку, розміщення телеверсії церемонії нагородження та ТВ-каналах (1 показ + 1 повтор). Бренд -переможець конкурсу має можливість прийняти участь в „Параді Брендів” з демонструванням своєї символіки, атрибутики, продукції, колона кожного Бренда оформлюється унікальним способом відповідно до бажання Бренду -переможця, демонстрація символіки, атрибутів замовника на параді Брендів, надання Бренду -переможцю місця на площі для проведення промо-акцій, презентацій, проведення презентації Бренду на головній сцені свята, розміщення рекламних матеріалів компанії в декорації сцени, проведення розіграшу призів від Бренду -переможця на головній сцені, проведення промо-акції з врученням призу від Бренду -переможця на презентаційному майданчику Бренду, вручення диплому учасника параду Брендів, надання представнику Бренду - переможця слова під час вручення диплому, розміщення логотипу позивача на всіх рекламних матеріалах присвячених параду Брендів згідно переліку, розсилка інформації про Бренд електронною поштою в 14 000 компаній -партнерів конкурсу, членів гільдії Брендів, участь в інтерактивному опитуванні відвідувачів сайту, опитування анонсується кожну середу в програмі „Твій день” на каналі „КТМ”, питання складаються окремо для кожного Бренду, а серед осіб надіславших відповіді провадиться розіграш призів, розміщення банеру замовника на web-сайті конкурсу з можливістю виходу на web-сторінку замовника, розміщення прес-релізу Бренду на web-сайті конкурсу, розміщення новин про Бренд на web-сайті конкурсу, розміщення логотипу Бренда в залі проведення прес-конференції, розміщення логотипу Бренду в прес-релізах для ЗМІ, розміщення в фойє зала рекламно-інформаційної продукції Бренду, надання слова представнику замовника, надання  відео - і фотоматеріалів з прес-конференції, розміщення логотипу Бренду в прес-релізі круглого столу 20.11.2004р. для ЗМІ, розміщення рекламно-інформаційних матеріалів в прес-релізі для ЗМІ, виступ представника Бренду під час круглого столу, розміщення телевізійно-інформаційних сюжетів в новинних програмах згідно  переліку, показ 30 секундних роликів на телеканалах, телеверсії урочистої церемонії нагородження -2 виходу по 30 хвилин на телеканалах згідно переліку, програма „Твій день -Бренд” на каналі КТМ кожну середу, ефір в 14 год. 30 хв.  хронометраж 30 хвилин, Бренд -переможець конкурсу має право прийняти участь в передачах на протязі року (більш 10 програм за рік для Бренда), вихід аудіо-спотів в новинних або інформаційних програмах на радіо згідно переліку, вихід у пресі рекламних макетів, а також інформаційних матеріалів про спонсорів та Брендах -переможцях в газетах згідно переліку, розміщення іміджевих відеороліків на плазменних екранах у Київському метрополітені та ТЦ „Глобус” з вказівкою учасників та переможців конкурсу.

Таким чином, умови договору № 309 стосуються просування і зміцнення іміджу саме бренду „Авалон”, тоді як надані відповідачем на виконання ухвали апеляційної інстанції в обґрунтування апеляційної скарги матеріали стосуються торговельної марки „Майстер”. Так, навіть з приміток в наданій відповідачем виписки банківських перерахувань вбачається оплата рекламних, організаційних, поліграфічних послуг саме для торговельної марки „Майстер”. В анкеті, яка надсилалась ПП „Міжнародна корпорація S.V.S.” споживачам при проведенні конкурсу „Бренд Року -Народне визнання 2004”, зазначена тільки торговельна марка „Майстер”, а бренд „Авалон” взагалі відсутній. За таких обставин надані відповідачем послуги згідно представленого останнім  документального підтвердження суми 44 520 грн. по рахунку -фактурі № 78 від 01.10.2004р. і визначення вартості кожної позиції стосуються тільки торговельної марки „Майстер”. При цьому належних і допустимих доказів по ст. 34 ГПК України про здійснення приватним підприємством рекламних заходів відносно торговельної марки „Майстер” в межах виконання договору № 309 про просування і зміцнення іміджу бренду „Авалон”, який виключно зазначений в заявці на участь в конкурсі і названій угоді, відповідачем не надано. Отже, твердження скаржника про надання електронними листами від 23.09.2004р. інформації про торговельну марку „Майстер” в межах договору № 309 не доведено всупереч ст. 33 ГПК України. Крім того, довід приватного підприємства, що зміст електронних листів свідчить про вимогу замовника здійснювати рекламні заходи стосовно торговельної марки „Майстер” на виконання умов договору № 309, не відповідає дійсності, ст. 651 ЦК України і спростовується п. 9.1 договору, згідно якому всі зміни і доповнення до договору (а тим більше заміна предмету договору) підлягають письмовому оформленню і підпису обома сторонами.

Згідно ст. 492 ЦК України торговельною маркою може бути будь-яке позначення або будь-яка комбінація позначень, які придатні для вирізнення товарів (послуг), що виробляються (надаються) однією особою, від товарів (послуг), що виробляються (надаються) іншими особами, тобто торговельна марка розміщується на продукції певного суб'єкта підприємницької діяльності, що ним виробляється. Між тим, в доповненнях до апеляційної скарги відповідач стверджує про виготовлення будівельних сумішів під торговельною маркою „Майстер” ТОВ „Інвестиційно-промислова група „Майстер”. Вищевикладеним також спростовується твердження скаржника про здійснення рекламних заходів стосовно торговельної марки „Майстер” в рахунок виконання зобов'язань по договору № 309 відносно бренду „Авалон” (ТОВ „Авалон”).

За таких обставин резолютивна частина рішення господарського суду від 11.05.2006р. відповідає чинному законодавству, матеріалам та обставинам справи, підґрунтя для його скасування  і задоволення апеляційної скарги відсутнє.

  Керуючись ст. ст.  99, 101 -103, 105 ГПК України, колегія суддів, -

                                           ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господарського суду Одеської області від 11.05.2006р. по справі № 31-8/222-05-5715 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Головуючий суддя                                                                                Н.Б. Таценко          

Суддя                                                                                                    М.В. Сидоренко

Суддя                                                                                                    М.А. Мишкіна