ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"07" жовтня 2010 р.Справа № 5/362/09
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
Головуючого Єрмілова Г.А.
Суддів : Воронюка О.Л.
Лашина В.В.
при секретарі Хом'як О.С.
Представники сторін в судове засідання не з'явились. Про час і місце його проведення повідомлені належним чином.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва
на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19.03.2010р.
у справі № 5/362/09
про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Тайнилинг ННТ”
Відповідно до ст.81-1 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представників сторін фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.
ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 17.12.2009р. за заявою ТОВ „Тайнилинг ННТ” порушено провадження у справі № 5/282/09 про банкрутство, в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Постановою господарського суду Миколаївської області від 22.12.2009р. (суддя Міщенко В.І.) визнано ТОВ „Тайнилинг ННТ” банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Цуріку М.В. Зобов’язано ліквідатора здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону України “Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом”.
Після публікації оголошення в газеті «Голос України»№1 від 06.01.2010р. до суду із заявою про визнання кредиторських вимог до боржника у сумі 491,54грн. звернулась Державна податкова інспекція у Дарницькому районі м. Києва, які визнані ліквідатором у повному обсязі.
Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 19.03.2010р. затверджено звіт та ліквідаційний баланс ТОВ „Тайнилинг ННТ” станом на 16.02.2010р. Ліквідовано ТОВ „Тайнилинг ННТ”. Провадження у справі припинено на підставі п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .
Ухвала суду мотивована тим, що ліквідатором боржника проведено у встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядку ліквідаційну процедуру банкрута, складено ліквідаційний баланс підприємства та звіт, які свідчать про те, що на час завершення ліквідаційної процедури, основні та оборотні засоби для ведення господарської діяльності у банкрута відсутні, а тому задоволення вимог кредиторів та оздоровлення платоспроможності боржника є неможливим.
Не погоджуючись із зазначеною ухвалою, Державна податкова інспекція у Дарницькому районі м. Києва подало апеляційну скаргу, де просить ухвалу від 19.03.2010р. скасувати, посилаючись на порушенням судом норм матеріального права.
В апеляційній скарзі зазначається про те, що ухвалу про порушення провадження у даній справі та постанову про визнання ТОВ „Тайнилинг ННТ” банкрутом Інспекція не отримувала.
Крім того, Державна податкова інспекція у Дарницькому районі м. Києва 26.01.2010р., з метою запобігання «фіктивному банкрутству», направила листи на адресу керівника ТОВ „Тайнилинг ННТ” (за №1742/10/23-506) та ліквідатора товариства про проведення позапланової виїзної перевірки, однак відповіді на ці листи отримані не були.
Отже, ухвала від 19.03.2010р. не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки не були здійснені всі заходи, що передують ліквідації підприємства, передбачені цивільним законодавством та Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Відзиви на апеляційну скаргу від інших учасників провадження у справі про банкрутство ТОВ "НКО" до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.
Учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про час і місце його проведення повідомлені належним чином, про причини нез’явлення суд не повідомили.
Враховуючи строки апеляційного перегляду ухвал місцевого господарського суду, визначні ст.102 ГПК України, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва за відсутністю представників сторін.
Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Миколаївської області, проаналізувавши застосування норм процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва підлягає задоволенню з огляду на таке.
Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі
Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).
Справа про банкрутство ТОВ „Тайнилинг ННТ” порушена за заявою голови ліквідаційної комісії на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку з тим, що підприємство неспроможне погасити кредиторську заборгованість у розмірі 100000грн. з причин відсутності грошових коштів, майна та інших активів.
У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу України учасники юридичної особи, що прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.
Згідно із ст.18 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.
Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення щодо припинення юридичної особи та порядок внесення такого запису.
В матеріалах справи міститься лист голови ліквідаційної комісії ТОВ „Тайнилинг ННТ” б/н від 09.12.09р.на адресу реєстраційної палати виконкому Миколаївської міської ради (а.с.34), в якому повідомляється про припинення юридичної особи - ТОВ „Тайнилинг ННТ” та призначення головою ліквідаційної комісії Ніколайчук О.О.
На переконання судової колегії, даний документ не є належним та допустимим доказом виконання наведених вимог закону, оскільки в матеріалах справи відсутні дані про те, що зазначені відомості про ліквідацію ТОВ „Тайнилинг ННТ” були внесені до системи Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.
Тобто боржник не надав до суду належних доказів на підтвердження дотримання ним порядку прийняття рішення про припинення юридичної особи.
Всупереч приписам ст.ст.34,43 ГПК України, господарський суд зазначених обставин справи не дослідив та не дав їм належної правової оцінки.
Окрім того, відповідно до вимог ч.4 ст.105 ЦК України, комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації , в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України. Після розміщення комісією з припинення юридичної особи в друкованих засобах інформації повідомлення про припинення юридичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 ЦК України, цей факт стає загальновідомим.
Між тим, до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ „Тайнилинг ННТ” не додано доказів вміщення в друкованих засобах масової інформації публікації оголошення про припинення ТОВ „Тайнилинг ННТ” шляхом ліквідації.
Матеріали справи не містять оригіналу або копії Бюлетеню державної реєстрації, з наявним у ньому оголошенням про припинення ТОВ „Тайнилинг ННТ”, як то передбачено статтею 22 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців", згідно якої рішення про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом щодо припинення юридичної особи підлягає опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.
Господарський суд зазначених обставин не перевірив та необґрунтовано прийшов до висновку про достатність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою.
За змістом частини 5 статті 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до вимог ч. 1 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Як вбачається із матеріалів справи, до заяви про порушення провадження по справі головою ліквідаційної комісії ТОВ „Тайнилинг ННТ” доданий інвентаризаційний баланс підприємства –боржника станом на 01.11.2009 р., проте, в порушення вимог ст. 111 ЦК України, відсутній проміжний ліквідаційний баланс. Місцевий господарський суд на зазначену обставину уваги також не звернув.
Отже, враховуючи вищезазначені вимоги чинного законодавства, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, відповідно до пункту 8.1 п.п. 8.1.1. Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого Наказом Державної податкової адміністрації України № 80 від 19.02.1998, та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.
Судова колегія наголошує, що докази на підтвердження цих обставин повинні бути надані заявником господарському суду саме на момент порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою.
Аналізуючи матеріали справи, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інстанції, в порушення вимог статті 43 ГПК України, не надав правової оцінки наявності чи відсутності, передбачених спеціальним Законом, правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, в порядку передбаченому статтею 51 Закону, та не надав правової оцінки змісту поданої головою ліквідаційної комісії ТОВ „Тайнилинг ННТ” заяви про визнання підпрємства банкрутом, не дослідив дотримання заявником вимог статей 104, 105, 110 111 ЦК України та статті 60 ГК України.
За вказаних обставин, здійснене у справі провадження не може вважатися законним з моменту його порушення.
З огляду на викладене, ухвала господарського суду від 19.03.2010р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а справа - направленню на розгляд до суду першої інстанції на стадію прийняття заяви про порушення справи про банкрутство.
Водночас, судова колегія звертає увагу, що у зв'язку із скасуванням ухвали від 19.03.2010р. місцевому господарському суду необхідно вирішити питання про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців відповідного запису щодо юридичної особи –Товариства з обмеженою відповідальністю „Тайнилинг ННТ”, згідно Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців".
Керуючись ст.ст.85,103-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів-
П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва задовольнити.
Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19.03.2010р. у справі №5/362/09 - скасувати.
Справу направити на розгляд до господарського суду Миколаївської області на стадію прийняття заяви про порушення справи про банкрутство
Головуючий суддя Г.А. Єрмілов
Суддя О.Л. Воронюк
Суддя В.В. Лашин
Повний текст постанови складено 12.10.2010р.