ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" вересня 2010 р.                                                           Справа № Б-48/103-10  

          Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Гончар Т. В. , суддя  Лакіза В.В.

при секретарі Горбачовій О.А.

за участі сторін:

кредитор -  Дикого Я.П. ( копія дов. від 16.06.2010 року у справі);

боржник –не з*явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний банк (ПАТ “ВіЕйБі Банк”) (вх. № 2397 Х/2-5) на ухвалу господарського суду Харківської області від 20.07.2010 р. по справі № Б-48/103-10,

за заявою Публічного акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний банк (ПАТ “ВіЕйБі Банк”),

до  боржника  фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Ізюм,  

про визнання банкрутом, -                     

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.07.2010 р. (суддя Крестьянінов О.О.)  повернено заяву про порушення справи про банкрутство ФО-П ОСОБА_2, м. Ізюм  без розгляду.

       ПАТ Всеукраїнський Акціонерний банк (ПАТ “ВіЕйБі Банк”) не погоджуючись з ухвалою господарського суду Харківської області від 20.07.2010 р., надіслав апеляційну скаргу, в якій просить ухвалу  суду першої інстанції скасувати, а заяву ПАТ  “ВіЕйБі Банк” про порушення справи про банкрутство ФО-П ОСОБА_2 передати до місцевого господарського суду для розгляду по суті, посилаючись на порушення норм чинного законодавства.

       ФО-П ОСОБА_2 у судове засідання не з*явився , ухвала  про порушення провадження за апеляційною скаргою порвернулась  до суду з довідкою відділенння поштового зв*язку  такого змісту : «за закінченням терміну зберігання».

        Враховуючи , що   боржник був повідомлений про час та місце розгляду належним чином , колегія суддів дійшла висновку  про розгляд справи за відсутності  ФО-П ОСОБА_2

        У судовому засіданні 21 вересня 2010 року було оголошено переву до 23 вересня 2010 року 12 год. 45 хвил.

        Як вбачається з матеріалів справи та встановлено  судом першої інстанції ПАТ Всеукраїнський Акціонерний банк (ПАТ “ВіЕйБі Банк”)  звернувся до господарського суду Харківської області з заявою  про порушення справи про банкрутство  фізичної особи –підприємця  ОСОБА_2  в порядку ст.ст. 6,7,8,41,47  Закону України  «Про відновлення  платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом».

      Свою заяву кредитор обгрунтував тим , що  боржник   має перед ним  безспірні  непогашені протягом трьох  місяців після встановленого  для  їх погашення строку  вимоги  в сумі 1 184 891,25 грн.. Задоволення вимог банку  за рахунок іпотеки  неможливе  у зв*язку з тим , що  під час проведення прилюдних торгів   іпотечне майно не реалізоване.

      Безспірність грошових   зобов*язань кредитор підтверджує виконавчим написом на договору іпотеки   від 16.01.2009 року.  За виконавчим написом  02.03.2009 року  відділом Державної виконавчої служби  Ізюмського міськрайонного управління юстиції  було відкрито  виконавче  провадження   по виконанню виконавчого напису , проведена експертиза арештованого майна  та його оцінка. Ринкова вартість майна склала  374157,00 грн.. 11.05.2010 року проведено прилюдні торги  по реалізації  нерухомого майна – предмета іпотеки , проте майно не реалізовано. Тобто дії  виконавчої служби щодо  примусового виконання  виконавчого напису не призвели до погашення  заборгованості  перед  ПАТ  “ВіЕйБі Банк” ОСОБА_2  в сумі 1 184 891,25 грн.

      В оскаржуваній ухвалі господарський суд зазначив , що відповідно до ч.1 ст. 7 Закону України «Про відновлення  платоспроможності  боржника або визнання його банкрутом»(далі по тексту –Закон про банкрутство) заява  про  порушення  справи  про  банкрутство  подається боржником   або   кредитором   у   письмовій  формі,  підписується керівником боржника чи кредитора (іншою особою,  повноваження якої визначені    законодавством    або    установчими    документами), громадянином  -   суб'єктом   підприємницької   діяльності   (його представником) і повинна містити: найменування арбітражного суду, до якого подається заява;     найменування (прізвище,  ім'я та по батькові) боржника,  його поштову адресу; найменування кредитора,  його поштову адресу, якщо кредитором є   юридична  особа,  якщо  кредитор  -  фізична  особа,  в  заяві зазначаються прізвище,  ім'я та по батькові,  а також  місце  його проживання; номер (код),  що ідентифікує кредитора як платника податків і зборів (обов'язкових платежів);  виклад обставин,   які   підтверджують    неплатоспроможність боржника,  з  зазначенням суми боргових вимог кредиторів,  а також строку їх виконання, розміру неустойки (штрафів, пені), реквізитів розрахункового  документа  про  списання коштів з банківського або кореспондентського  рахунку  боржника  та  дату   його   прийняття банківською установою боржника до виконання;      перелік документів, що додаються до заяви.

Згідно з ч.8 цієї ж статті до заяви кредитора додаються відповідні документи:рішення суду,   арбітражного   суду,  які  розглядали  вимоги кредитора до боржника;копія неоплаченого   розрахункового   документа,   за    яким відповідно   до   законодавства  здійснюється  списання  коштів  з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про  прийняття  цього  документа  до виконання із зазначенням дати прийняття,  виконавчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса  тощо)  чи  інші  документи,  які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів;докази того,  що вартість предмета застави є недостатньою для повного  задоволення  вимоги,  забезпеченої заставою у разі,  якщо єдина підтверджена вимога кредитора, який подає заяву, забезпечена активами боржника.

      Виходячи з приписів вищезазначених норм діючого законодавства  суд першої інстанції  дійшов висновку  , що банком не надано доказів  наявності у боржника  безспірних грошових зобов*язавнь , а виконавчий напис від 16.01.2009 року  дає право звернути стягнення на предмет іпотеки ( майно) , але не надає права кредитору  здійснити списання  коштів з рахунків  боржника.

     Проте , колегія суддів не може погодитись з такими висновками господарського суду, виходячи з такого.

     Згідно з   Законом про банкрутство  вимоги кредиторів  набувають характеру безспірних , якщо вони підтверджені  відповідними документами, зокрема виконавчими. Це означає , що грошові вимоги мають бути визнані боржником в претензійному порядку , або щодо них є  судове рішення , або виконавчий напис нотаріуса.До того ж кредитор  має звернутись  з виконавчим документом  щодо безспірної вимоги  до державної виконавчої служби  і лише неможливість сплати боргу  у виконавчому провадженні  може говорити  про неплатоспроможність боржника і вимоги є безспірними.

      Так, згідно  статті 3 Закону України "Про виконавче провадження" примусове виконання рішень державною виконавчою службою здійснюється на підставі виконавчих доку ментів, визначених цим Законом і в т.ч. і виконавчі  написи нотаріусів.

  Статтею 87 Закону України "Про нотаріат" регламентовано, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість і перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

  Відповідно до норм ст. 87 Закону України "Про нотаріат", нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох  років ,а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

   В ст. 87 та с.90 Закону України "Про нотаріат" визначено, що у виконавчому написі нотаріус зазначає: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата  і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для  юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано. І стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

   Згідно до пунктів 164 -167 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" №18/5 14.06.1994: для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подані на обгрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, що встановлюється Кабінетом Міністрів України:

виконавчий напис повинен містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, посаду, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчиняє виконавчий напис; найменування та адресу стягувача; найменування та адресу боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для громадян), номери рахунків у кредитних установах (для юридичних осіб); зазначення строку, за який провадиться стягнення; зазначення сум, що підлягають стягненню, або предметів, які підлягають витребуванню, в тому числі пені, процентів, якщо такі належать; зазначення розміру плати, сум державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; зазначення статті Закону "Про нотаріат" та пункту Переліку документів, на підставі яких видано виконавчий напис:

- номер, під яким виконавчий напис зареєстровано в реєстрі; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, печатку.

- виконавчий напис вчиняється на оригіналі документа, що встановлює заборгованість.

- окремо від документа, що встановлює заборгованість, виконавчий напис не вчиняється.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджено Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999р, де визначено, що стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами проводиться на підставі нотаріально посвідчених угод, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна. Для одержання виконавчого напису нотаріусу подаються: а) оригінал нотаріально посвідченої угоди; б) документи, що підтверджують безспірність     заборгованості     боржника     та     встановлюють     прострочення     виконання зобов*язання.

Як зазначено в п.4 Листа Вищого арбітражного суду України №01-8/314, від 17.08.1998 "Про деякі питання практики застосування окремих норм чинного законодавства у вирішенні спорів" ,нотаріус на підставі статей 87-89 Закону України "Про нотаріат", пункту 165 названої вище Інструкції та пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України  №1172 від 29.06.99року, повинен вчинити виконавчий напис, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Відповідно до пункту 7 статті 3 Закону України "Про виконавче провадження" такий напис підлягає виконанню Державною виконавчою службою.

 Як вбачається з матеріалів справи ,зокрема, з виконавчого напису вчиненого 16 січня 2009 року  приватним нотаріусом  Ізюмського нотаріального округу  Чистовим С.Ю. , напис підтверджує наявність у  ФО-П ОСОБА_2 заборгованості перед банком   у сумі 1 184 891,25 грн. та звертає стягнення на цю суму шляхом реалізації іпотечного майна.

    Таким чином ПАТ «ВіЕйБі Банк»надано докази наявності у боржника безспірних грошових зобов'язань перед банком ,а виконавчий напис нотаріуса від 16.01.2009р. є документом, який доказує безспірність грошових вимог кредитора .

    А тому твердження суду першої інстанції щодо недоведеності кредитором   безспірності грошових зобов*язань є  безпідставними.

     За таких обставин колегія суддів дійшла висновку , що оскаржуваний судовий акт прийнятий з порушенням  норм матеріального права , що у  відповідності до  п.4 ч.1 ст. 104 ГПК України є підставою для його скасування та задоволення апеляційної скарги.

      Керуючись ст.ст. 85,99.101,п.2ст.103,п.4 ч.1 ст. 104, ст. 105,ст. 106  Господарського процесуального Кодексу України, колегія суддів ,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну  скаргу задовольнити.

Ухвалу господарського суду  Хаківської області  від 20.07.2010 року  про повернення без розгляду  заяви  ПАТ «ВіЕйБі Банк»про порушення справи про банкрутство  ФО-П ОСОБА_2  скасувати

.Передати  заяву  ПАТ «ВіЕйБі Банк»про порушення справи про банкрутство  ФО-П ОСОБА_2 на розгляд  господарського суду Харківської області  .

Головуючий суддя                                                                    Фоміна В. О.

Суддя                                                                                           Гончар Т. В.  

Суддя                                                                                           Лакіза В.В.