ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

__________________________________________________________________________________________________________________________________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"08" квітня 2010 р.Справа  № 33/2-10-57

За позовом: акціонера закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" ОСОБА_1, м. Одеса

до відповідача: закритого акціонерного товариства "Одесакондитер", м. Одеса

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

- ОСОБА_2, м. Одеса

- ОСОБА_3, м. Одеса

- ОСОБА_4, м. Одеса

- ОСОБА_5, Одеська обл., Овідіопольський р-н, с. Молодіжне

- ОСОБА_6, м. Одеса

про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів.

Суддя Мазур Д.Т.

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_7, довіреність в матеріалах справи,

від відповідача: Єфремов В.Ю., Бевза О.І., довіреності в матеріалах справи.

від третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

- ОСОБА_2: ОСОБА_8, довіреність в матеріалах справи,

- ОСОБА_3: ОСОБА_8, довіреність в матеріалах справи,

- ОСОБА_4: ОСОБА_8, довіреність в матеріалах справи,

- ОСОБА_5: ОСОБА_8, довіреність в матеріалах справи,

- ОСОБА_6: ОСОБА_8, довіреність в матеріалах справи.

СУТЬ СПОРУ: акціонер закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" ОСОБА_1 (позивач, ОСОБА_1.), звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" (відповідач, ЗАТ "Одесакондитер") про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 року, яке було оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" № 12/2009 від 08 грудня 2009 року.

Представник відповідача Єфремов В.Ю., довіреність якому видана 20.01.2010р. головою правління ЗАТ "Одесакондитер" ОСОБА_10, проти задоволення позову заперечував з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Представник відповідача Бевза О.І., довіреності якому видані 24.12.2009р. та 03.03.2010р. головою правління ЗАТ "Одесакондитер" Маштаковою А.Є., позовні вимоги визнав у повному обсязі з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Господарським судом області, у порядку ст. 27 ГПК України задоволено клопотання представника ЗАТ „Одесакондитер” Єфремова В.Ю. про залучення до участі у розгляді справи, у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору акціонерів ЗАТ „Одесакондитер”  ОСОБА_2 (65059, АДРЕСА_1);  ОСОБА_3 (65026, АДРЕСА_1);  ОСОБА_4 (65026, АДРЕСА_1); ОСОБА_5 (67840, АДРЕСА_2); ОСОБА_6 (65132, АДРЕСА_3) на стороні відповідача.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11 березня 2010 року задоволено спільну заяву сторін –строк вирішення спору у справі № 33/2-10-57 продовжено до 11 травня 2010 року.

За згодою та клопотанням сторін у справі у судовому засіданні оголошувалась перерва до 22 лютого 2010 р. о 11 год. 00 хв., до 04 березня 2010 року о 10 год. 00 хв., до 10 березня 2010 року о 09 год. 30 хв., до 24 березня 2010р. о 9 год. 30 хв., до 08 квітня 2010р. о 11 год. 40 хв. відповідно до положень ст. 77 ГПК України.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

ОСОБА_1 вказує, що вона є одним з акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", та відповідно до розділу 8 статуту ЗАТ "Одесакондитер" має право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, особисто або через своїх представників приймати участь в засіданнях загальних зборів акціонерів, обирати та бути обраною в органи управління і контролю товариства, оскаржити в суді рішення, прийняте загальними зборами акціонерів з порушенням чинного законодавства, статуту товариства в випадку, якщо цей акціонер не приймав участь в загальних зборах або голосував проти прийняття такого рішення та вказаним рішенням порушені його права та законні інтереси.

В позовній заяві ОСОБА_1 зазначає, що їй стало відомо про проведення ЗАТ "Одесакондитер" 08 грудня 2009 року загальних зборів акціонерів з прийняттям низки рішень, зокрема, щодо обрання членів та голови правління, спостережної ради, внесення змін до статуту товариства, тощо.

На думку позивача, загальні збори акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" 08 грудня 2009 року відбулися неправомірно, всупереч вимог статуту товариства, з порушеннями вимог чинного законодавства України, всупереч судових рішень, без відома акціонерів, а тому рішення прийняті на таких зборах є недійсними.

На підтвердження своїх доводів, позивач надав суду копію рішення господарського суду Одеської області від 23 жовтня 2009 року по справі № 4/151-09-4539, яким було визнані недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 26 серпня 2009 року, на яких було обрано головою правління ОСОБА_10 Проте, ОСОБА_10 знову спробував провести 08 грудня 2009 року загальні збори акціонерів.

Крім того, ухвалою господарського суду Одеської області від 08 грудня 2009 року по справі № 31/158-09-6121 було заборонено ЗАТ "Одесакондитер" приймати на загальних зборах акціонерів, які відбудуться 08 грудня 2009 року рішення щодо обрання членів та голови правління, спостережної ради, тощо.

Позивач наполягає на тому, що ЗАТ "Одесакондитер" не мало право приймати рішення на загальних зборах акціонерів від 08 грудня 2009 р. згідно порядку денного, а відповідно, такі рішення є незаконними.

ОСОБА_1 також зазначає, що ЗАТ "Одесакондитер" не було дотримано встановленого ст. 43, 45 Закону України «Про господарські товариства»порядку скликання загальних зборів акціонерів, чим було порушено права позивача, як акціонера, передбачені ст. 88 ГК України, ст. 10  Закону України «Про господарські товариства», відповідно до яких акціонер товариства має право приймати участь в управлінні товариством шляхом участі у загальних зборах.

Позивач посилається також на протокол проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, з якого вбачається, що 08 грудня 2009 року реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів не здійснювалась, реєстр власників іменних цінних паперів відсутній, реєстраційна комісія відсутня, тобто, загальні збори акціонерів не проводились.

Окрім викладеного, позивач вказує, що 01 грудня 2009 року господарським судом Одеської області було прийнято рішення по справі № 30/203-09-5314, яким також визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", оформлені протоколом від 26 серпня 2009 року. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16 березня 2010 р. по справі № 30/203-09-5314 визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", оформлені протоколом від 26 серпня 2009 року.

З урахуванням викладених обставин, позивач вважає, що рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 року, оформлені протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 року слід визнати недійсними.

Представник відповідача Єфремов В.Ю., довіреність якому видана 20.01.2010р. головою правління ЗАТ "Одесакондитер" ОСОБА_10, проти задоволення позову заперечував, вважав, що позачергові збори акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", що відбулися 08 грудня 2009 року, були проведенні без порушень вимог чинного законодавства України.

Представник відповідача Єфремов В.Ю. вважає, що ухвала господарського суду Одеської області від 08 грудня 2009 року по справі № 31/158-09-6121 була незаконною та не підлягала виконанню в зв’язку з тим, що вжиті заходи забезпечення позову за вказаною ухвалою фактично означали заборону на проведення 08 грудня 2009 року загальних зборів ЗАТ "Одесакондитер", а також тим, що вказана ухвала не пред’являлась до виконання, внаслідок чого відповідне виконавче провадження не відкривалося.

В обґрунтування своїх заперечень представник відповідача Єфремов В.Ю. посилається на п. 43 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 року № 13, ч. 1 ст. 19, ст. 60 Конституції України, та вказує, що ухвала господарського суду Одеської області від 08 грудня 2009 року по справі № 31/158-09-6121 не може бути підставою для задоволення позову (оскільки вона була скасована вже 10 грудня 2009 року), що при підготовці загальних зборів були дотримані усі вимоги законодавства що, окрім іншого, підтверджується реєстром поштових відправлень та двома повідомленнями у друкованих ЗМІ про їх проведення тощо.

Єфремов В.Ю. посилається також на п. 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», відповідно до якого при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Оскільки у загальних зборах приймали участь акціонери, що у сукупності володіли 90,95% голосів, за усі питання порядку денного голосували одностайно, тому усі інші голоси, у тому числі голоси позивача, не могли вплинути на результати голосування.

Крім того, на думку представника відповідача Єфремова протокол, складений ДКЦПФР України, не є належним доказом по справі та на підтвердження цього надав суду копію адміністративного позову, поданого до окружного адміністративного суду м. Києва.

Представник відповідача Бевза О.І., довіреності якому видані 24.12.2009р. та 03.03.2010р. головою правління ЗАТ "Одесакондитер" Маштаковою А.Є., позовні вимоги визнав у повному обсязі, не заперечував проти задоволення позову.

Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, проаналізувавши надані докази в їх сукупності, господарський суд Одеської області дійшов висновку про задоволення позовних вимог ОСОБА_1, виходячи с наступного:

згідно ст. 88 ГК України учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами.

Відповідно до розділу 8 статуту ЗАТ "Одесакондитер", акціонери мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених чинним законодавством України, особисто або через своїх представників приймати участь в засіданнях загальних зборів акціонерів, обрати та бути обраним в органи управління і контролю товариства, оскаржити в суді рішення, прийняте загальними зборами акціонерів з порушенням чинного законодавства, статуту товариства у випадку, якщо ці акціонери не приймали участь в загальних зборах або голосували проти прийняття такого рішення та вказаним рішенням порушені їх права та законні інтереси.

Відповідно до розділу 10 статуту ЗАТ "Одесакондитер" право участі у загальних (позачергових) зборах акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів, незалежно від кількості акцій, якими вони володіють. Загальні (позачергові) збори акціонерів скликаються правлінням товариства. Про скликання загальних (позачергових) зборів акціонерів акціонери - власники іменних акцій сповіщаються персонально одним із наступних способів: рекомендованим листом, факсимільним повідомленням або електронною поштою. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку не менш ніж за 45 днів до дати проведення загальних (позачергових) зборів акціонерів із зазначенням часу і місця проведення зборів акціонерів та порядку денного. Будь-який з акціонерів вправі вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних (позачергових ) зборів акціонерів не пізніш як за 30 днів до їх скликання.

Зазначені положення статуту ЗАТ "Одесакондитер" відповідають нормам ст.43 Закону України "Про господарські товариства".

Судом встановлено, що статут ЗАТ "Одесакондитер" ще не приведено у відповідність до положень Закону України «Про акціонерні товариства», у зв’язку з чим господарський суд вважає зауважити на наступному.

Системний аналіз норм Закону України «Про акціонерні товариства», зокрема,  розділу XVII, а також роз’яснення ДКЦПФР свідчать про те, що акціонерні товариства до приведення у відповідність з нормами Закону статуту та інших внутрішніх положень акціонерного товариства мають керуватись у своїй діяльності з 29.04.2009 року до 28.04.2011 року Законом України "Про господарські товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.

Акціонерні товариства, які починаючи з 29.04.2009 року привели свою діяльність у відповідність до Закону мають керуватись у своїй діяльності Законом України "Про акціонерні товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.

При цьому, починаючи з 29.04.2009 року, всі акціонерні товариства, в тому числі ті, що ще не привели свою діяльність у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства" зобов'язані керуватись у своїй діяльності положеннями Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" та Закону України "Про управління об'єктами державної власності", в тому числі тими, що внесені до зазначених законодавчих актів Розділом XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства".

Крім того, починаючи з 29.04.2011 року, всім акціонерним товариствам необхідно виконувати всі вимоги Закону України "Про акціонерні товариства" в повному обсязі.

Виходячи з викладеного, суд дійшов висновку, що до спірних правовідносин підлягають застосування відповідні норми Закону України «Про господарські товариства».

Згідно з вимогами зазначеної ст. 88 ГК України та ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства.

В акціонерному товаристві вказане право можна реалізувати шляхом участі у загальних зборах акціонерів товариства та голосування по питанням порядку денного.

З матеріалів справи вбачається, що при проведенні позачергових зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", що відбулися 08 грудня 2009 року, не було дотримано порядок, встановлений чинним законодавством України та статутними документами ЗАТ "Одесакондитер".

Відповідно до ст. 43 Закону України «Про господарські товариства»про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів повинні бути зроблені не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації.

Судом встановлено, що згідно наданої представником відповідача Єфремовим В.Ю. копією газети та протоколу ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 року у якості місця проведення цих зборів вказана адреса: м. Одеса, Гагаринське плато, 5, конференц зал.

Відповідно до листа листа ТОВ "П.А.Л.А.Д.А." (м. Одеса, Гагаринське плато, 5) вих. № 72-09 від 15.12.09 р. ніяких дій для бронювання конференц-зала ОК "Одеса" (оформлення заявки, укладання угоди, оплата тощо) представниками ЗАТ "Одесакондитер" зроблено не було. З вказаного листа вбачається, що 08 грудня 2009 року у конференц-залі ОК "Одеса", розташованого за адресою: м. Одеса, Гагаринське плато, 5, проводився семінар з приводу ознайомлення спа-центрів з новими засобами косметичної продукції "Клапп Б'юті Велнес". Крім того конференц-зал ОК "Одеса" розрахований на 120 чоловік, а кількість акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" складає 513 осіб.

Судом також встановлено, що ухвалою господарського суду Одеської області від 08 грудня 2009 року по справі № 31/158-09-6121 було заборонено ЗАТ "Одесакондитер" приймати на загальних зборах акціонерів, які відбудуться 08 грудня 2009 року, низку рішень з порядку денного, зокрема рішення щодо обрання членів та голови правління, спостережної ради, тощо.

Рішенням господарського суду Одеської області по справі № 30/203-09-5314 від 01 грудня 2009 р. та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16 березня 2010 р. по справі № 30/203-09-5314 визнані недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер", відображені у протоколі від 26 серпня 2009 р., а це, на думку суду, тягне за собою недійсність рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 р., оскільки на цих зборах ОСОБА_10 виконував обов’язки голови правління ЗАТ "Одесакондитер" по скликанню та проведенню зборів, однак він був обраний головою правління на підставі недійсного рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 26 серпня 2009 року, що, в свою чергу, є порушенням приписів п. 10.4.1. статуту ЗАТ "Одесакондитер", згідно якого загальні збори акціонерів можуть бути скликані та проведені лише правлінням товариства за вимогою акціонерів цього товариства.

Крім того, на момент проведення загальних зборів 08 грудня 2009 року було чинним рішення господарського суду Одеської області від 23 жовтня 2009 року по справі № 4/151-09-4539, яким також було визнані недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 26 серпня 2009 року, на яких було обрано головою правління ОСОБА_10

З протоколу проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах, складеного Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 08 грудня 2009 року, вбачається, що за адресою: м. Одеса, вул. Гагаринське плато, 5, конференц зал, що визначено у якості місця проведення загальних зборів акціонерів у протоколі ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 року, станом на 13 год. 15 хв. реєстрація акціонерів за вищевказаною адресою не розпочалась, реєстраційна комісія залишила будівлю, станом на 13 год. 45 хв. 08 грудня 2009 року за вищевказаною адресою реєстрація акціонерів не проводилась.

Господарський суд Одеської області приймає зазначений вище протокол ДКЦПФР в якості належного доказу, з урахуванням наявності в матеріалах справи ухвали окружного адміністративного суду міста Києва від 11 лютого 2010 року по справі 2а-1730/10/2670 про повернення ЗАТ "Одесакондитер" позовної заяви про визнання протиправними дій ДКЦПФР.

Відповідно до акту № 98-кп від 10 грудня 2009 р. про правопорушення на ринку цінних паперів Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку ЗАТ "Одесакондитер" в порушення вимог п. 2 ст. 9 закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в України», уклало договір на ведення реєстру власників іменних цінних паперів емітента з реєстроутримувачем ВАТ «Комекс-Реєстратор»від 01 жовтня 2009 р. без відповідного рішення наглядової ради акціонерного товариства про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів. Тому ВАТ «Комекс-реєстратор»не мав права на проведення підготовки до загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" та, відповідно, проведення реєстрації акціонерів. З цього слідує неможливість належним чином визначити кількість зареєстрованих акціонерів та наявність кворуму на загальних зборах 08 грудня 2009 року, що є самостійною підставою для визнання прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Згідно до п. 21 постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у  випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону «Про господарські товариства». Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах,  належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного,  зареєструватися для участі  у  загальних  зборах тощо.

Матеріали справи свідчать про те, що позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" від 08 грудня 2009 року не були проведені за адресою: м. Одеса, Гагаринське плато, 5 (конференц зал), що визначено відповідачем у якості офіційного місця проведення цих зборів. Представники емітента реєстраційної комісії під час проведення цих зборів були відсутні так само як і реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Одесакондитер". Реєстрація акціонерів  ЗАТ "Одесакондитер" 08 грудня 2009 року за вказаною адресою не розпочиналась та не проводилась.

Судовим розглядом встановлено не дотримання визначеного чинним законодавством порядку скликання та проведення загальних зборів акціонерів 08 грудня 2009 року та наявність порушень норм діючого законодавства, а саме ст.ст. 10, 40, 43 Закону України «Про господарські товариства», положень розділів 8 та 10 статуту товариства з боку відповідача ЗАТ "Одесакондитер", що призвело до порушення права позивача приймати участь в управлінні товариством шляхом участі у загальних зборах товариства.

Заперечення відповідача щодо дотримання всіх законодавчих вимог при проведенні загальних зборів акціонерів ЗАТ "Одесакондитер" критично оцінюються судом та спростовуються матеріалами справи.

Сукупний аналіз матеріалів справи свідчить про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1

Судові витрати у справі покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 49, 82-85 ГПК України, суд –

ВИРІШИВ:

1.          Позовні вимоги ОСОБА_1 –задовольнити.

2.          Визнати недійсними рішення загальних зборів закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" (код ЄДРПОУ 32833927), оформлені протоколом № 12/2009 від 08 грудня 2009 року.

3.          Стягнути з закритого акціонерного товариства "Одесакондитер" (код ЄДРПОУ 32833927, 65007, м. Одеса, вул. Водопровідна, 9, п/р 2600501639294 у філії Укрексімбанку, МФО 328618) на користь ОСОБА_1 (65080, АДРЕСА_4) витрати по сплаті державного мита у сумі 85 (вісімдесят п’ять) грн. 00 коп. та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. судових витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

          Наказ видати у порядку ст.116 ГПК України.

          Рішення суду набирає законної сили у порядку ст.85 ГПК України.

          Рішення підписане 12 квітня 2010 року.

Суддя