Дело №11-934/10 Председательствующий в 1 инстанции: Капкин А.Б.
Категория: ч.2 ст.307 УК Украины Докладчик: Мишин Н.И.
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
и м е н е м У к р а и н ы
14 мая 2010 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего судьи Мишина Н.И.
судей Демяносова А.В., Фоменко А.В.
с участием прокурора Ероклинцевой Н.С.
доставленного в судебное
заседание осужденного ОСОБА_1
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляции и дополнении к апелляции прокурора, утвердившего обвинительное заключение, ОСОБА_2 на приговор Шахтерского местного суда Донецкой области от 13 января 2010 года, которым несовершеннолетний
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец города Шахтерска Донецкой области, украинец, с неполным средним образованием, холостой, учащийся 2-го курса Горловского профессионального лицея строительства, судимый 15 октября 2009 года Шахтерским местным судом по ст. 186 ч.2 УК Украины к 4 годам лишения свободы с испытанием с испытательным сроком на 2 года, проживающий по адресу: АДРЕСА_1, зарегистрированный по адресу: АДРЕСА_3
осужден по ч. 2 ст.307 УК Украины к 5 годам лишения свободы без конфискации имущества. На основании ч. 4 ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания в виде 4 лет лишения свободы с испытательным сроком на 2 года по приговору Шахтерского местного суда Донецкой области от 15 октября 2009 г. по ч.2 ст.186 УК Украины, более строгим наказанием по приговору Шахтерского местного суда Донецкой области от 13 января 2010 г. окончательно назначено 5 лет лишения свободы без конфискации имущества. На основании ст.75, 76 УК Украины освобожден от назначенного основного наказания в виде 5 лет лишения свободы с испытанием с установлением двухгодичного испытательного срока.
У С Т А Н О В И Л А:
По приговору суда осужденный признан виновным в следующем:
Несовершеннолетний ОСОБА_1, не имея специального разрешения, в период с 5 августа 2009 года по 6 августа 2009 года, на территории г. Шахтерска, Донецкой области умышленно совершил тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом особо опасных наркотических средств, при следующих обстоятельствах.
Несовершеннолетний ОСОБА_1, 5 августа 2009 года в 19 часов 00 минут, находясь на открытом участке местности, расположенном возле дома АДРЕСА_2 обнаружил дикорастущее растение конопли, после чего, с целью дальнейшего незаконного изготовления наркотических средств, оборвал верхушечные части и поместил в карман брюк, находившихся на нем, тем самым незаконно приобрел наркотическое средство - каннабис. Затем направился по месту своего постоянного жительства по адресу: АДРЕСА_1, где в кухне, при помощи электрической плиты, высушил верхушечные части растений конопли и, измельчив их ладонями рук, незаконно произвел особо опасное наркотическое средство - каннабис высушенный общей массой 7, 97 грамма, поместив его в два спичечных коробка в количестве 2, 63 грамма и 5, 34 грамма, которые незаконно хранил в кармане своих брюк до 6 августа 2009 года по месту своего жительства. Затем 6 августа 2009 года в 12 часов 00 минут, он с целью незаконного сбыта особо опасных наркотических средств, изготовленных им 5 августа 2009 года, находясь по ул. Суворова, в городе Шахтерске Донецкой области встретился со своим знакомым ОСОБА_3 и проследовав с последним в подъезд дома АДРЕСА_4, на лестничной площадке между первым и вторым этажом за денежные средства в сумме 140 грн. незаконно сбыл ОСОБА_3 спичечный коробок с особо опасным наркотическим средством - каннабисом высушенным массой 2, 63 грамма, а оставшуюся при нем часть особо опасного наркотического средства - каннабиса высушенного массой 5, 34 грамма, находившегося в спичечном коробке незаконно хранил при себе с целью дальнейшего сбыта ОСОБА_3.
В этот же день, в 13 часов 00 минут возле дома АДРЕСА_4 при проведении сотрудниками Шахтерского ГО ГУ МВД Украины в Донецкой области досмотра гр. ОСОБА_3 им было добровольно выдано находившееся при нем особо опасное наркотическое средство - каннабис высушенный массой - 2, 63 грамма, в спичечном коробке, который был изъят. Кроме этого, 6 августа 2009 года в 14 часов 00 минут по пути следования к месту своего жительства был задержан и доставлен в помещение Шахтерского ГО ОСОБА_1, у которого в ходе личного досмотра в кармане его брюк был обнаружен и изъят спичечный коробок с особо опасным наркотическим средством - каннабисом высушенным внутри массой- 5, 34 грамма.
В апелляции прокурор просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда. Указывает на неправильное применение судом уголовного закона при назначении осужденному наказания. Ссылается на то, что действующим законодательством не предусмотрено сложение наказаний с применением ст.75 УК Украины, даже если бы суд по ч.2 ст.307 УК Украины применил ст.75 УК Украины, то приговоры, по мнению прокурора, необходимо исполнять самостоятельно. Поскольку ОСОБА_1 является несовершеннолетним, суду в приговоре необходимо было указать и на применение требований ст.104 УК Украины. Учитывая несовершеннолетний возраст осужденного, доказательства по делу суду необходимо было исследовать в полном объеме, а не в соответствии с ч. 3 ст.299 УПК Украины.
В дополнении к апелляции прокурор указывает, что в нарушение требований ст. 299 УПК Украины суд фактически не допросил подсудимого, а ограничился выяснением мнения ОСОБА_1 о том, что он полностью поддерживает обвинительное заключение.
Адвокат в возражении на апелляцию прокурора просит приговор суда оставить без изменения, а апелляцию прокурора без удовлетворения
Заслушав доклад судьи, прокурора, просившего удовлетворить апелляцию и дополнение к апелляции, поданные прокурором, утвердившим обвинительное заключение, пояснения осужденного ОСОБА_1, поддержавшего возражения защитника, проверив материалы дела, коллегия судей считает, что апелляция и дополнение к апелляции подлежат удовлетворению, а приговор суда отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
Из материалов уголовного дела видно, что дело в отношении ОСОБА_1 суд рассмотрел в порядке ст. 299 УПК Украины и при этом существенно нарушил ее требования.
Согласно ч. 5 ст. 299 УПК Украины допрос подсудимого, если только он не отказывается давать показания, производится обязательно. Эти требования закона, как указано ранее в определении, судом существенно нарушены. В протоколе судебного заседания отмечено, дословно: «Подсудимый пояснил: Я полностью подтверждаю обвинительное заключение, больше добавить нечего. На вопросы прокурора: Я раскаиваюсь в содеянном. Больше такого не повторится. Вопросов не поступило». Из приведенного следует, что ОСОБА_1 в судебном заседании не отказывался давать показания и никаких показаний об обстоятельствах совершенного преступления не давал. Вместе с тем, в приговоре приведены подробные показания ОСОБА_1 о совершенном преступлении, которые не зафиксированы в протоколе судебного заседания. Это свидетельствует о том, что протокол судебного заседания не соответствует данным изложенным в приговоре.
При новом рассмотрении дела суду необходимо устранить указанные недостатки и учесть разъяснения, содержащиеся в п. 8 Пленума Верховного Суда Украины от 16 апреля 2004 года № 5 «О практике применения судами Украины законодательства по делам о преступлении несовершеннолетних».
Кроме того, суд нарушил и требования УК Украины при назначении наказания осужденному ОСОБА_1. В связи с этим суд при новом рассмотрении дела и назначении наказания должен правильно выполнить требования закона, регламентирующие назначение наказания и учесть разъяснения, содержащиеся в п. 23 Пленума Верховного Суда Украины от 24 октября 2003 года «О практике назначения судами уголовного наказания» (с последующими изменениями от 12 июня и 6 ноября 2009 года».
По настоящему делу мерой пресечения в отношении ОСОБА_1 была избрана подписка о невыезде. Шахтерским местным судом ОСОБА_1 был заключен под стражу. При таких обстоятельствах ОСОБА_1 следует содержать под стражей.
Руководствуясь ст.ст. 360 и 362 УПК Украины, судебная коллегия, -
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Апелляцию и дополнение к апелляции прокурора, утвердившего обвинительное заключение, удовлетворить.
Приговор Шахтерского местного суда Донецкой области от 13 января 2010 года в отношении ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
Меру пресечения ОСОБА_1 оставить содержание под стражей в СИ № 5 города Донецка, избранную Шахтерским местным судом.
Судьи: