Справа № 4- 453 2010 р.
П О С Т А Н О В А
23 липня 2010 року Солом»янський районний суд м. Києва
в складі головуючого судді - А.М.ПЕДЕНКО
при секретарі - К.М.Ігнатушиній
з участю прокурора - Н.І. Кравченко
захисників - ОСОБА_1 , ОСОБА_2
розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвокатів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 ,в інтересах ОСОБА_3 на постанови старшого слідчого з ОВС ПМ ДПА в Київській області старшого лейтенанта податкової міліції Гордійчука Т.В. від 30.06.2010 року та 12.07.2010 року про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_3 за ст.ст. 212 ч. 3, 366 ч.2 КК України ,-
в с т а н о в и в :
Адвокат ОСОБА_2 ,який діє в інтересах ОСОБА_3 , звернувся до суду із скаргою , в якій просить скасувати постанову старшого слідчого з ОВС ПМ ДПА в Київській області Гордійчука Т.В. від 30.06.2010 року ,якою порушено кримінальну справу № 01-6692 відносно директора ТОВ «КНК Груп» ОСОБА_3 за фактом вчинення злочину ,передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України .
Адвокат ОСОБА_1 ,який також діє інтересах ОСОБА_3 подав скаргу до суду, в якій просить скасувати постанову старшого слідчого з ОВС ПМ ДПА в Київській області Гордійчука Т.В. від 12.07.2010 року , якою порушено кримінальну справу № 01-6692 відносно директора ТОВ «КНК Груп » ОСОБА_3, за фактом вчинення злочину ,передбаченого ст. 366 ч. 2 КК України.
Оскільки вказані адвокати діють в інтересах однієї особи ,звернулись до суду одночасно та порушені кримінальні справи об»єднані в одне провадження за єдиним № 01-6692 , суд розглядає їх також в одному провадженні.
Захисники ОСОБА_3 , в скаргах вказують ,що порушені кримінальні справи вважають незаконними , так як були відсутні законні підстави та приводи для їх порушення .
Суд , вислухав адвокатів ОСОБА_1, ОСОБА_2 ,слідчого в провадженні якого знаходиться кримінальна справа , прокурора , вивчивши матеріали кримінальної справи № 01-6692, приходить до висновку що скарги підлягають задоволенню , виходячи із наступного.
Із постанов про порушення кримінальної справи вбачається ,що слідчий встановив і визначив як підставу для порушення кримінальної справи ту обставину ,що директор ТОВ « КНК Груп» ОСОБА_3 в жовтні 2009 року з метою ухилення від сплати податків документально створив видимість здійснення фінансово-господарських операцій з підприємством ,що має ознаки фіктивності - ТОВ «Алькантара-ТНТ» та в подальшому в порушення вимог закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року безпідставно включив до складу податкового кредиту за жовтень 2009 року по ТОВ «КНК ГРУП» суму ПДВ у розмірі 10 001 500 гривень ,в результаті чого не нарахував та не сплатив до державного бюджету податок на додану вартість в сумі 10 00500 гривень .
Також слідчий в постанові вказав ,що ОСОБА_3 безпідставно склав ,завірив власним підписом та відбитком печатки ТОВ «КНК ГРУП» і надав до Броварського ОДПІ податкову декларацію з податку на додану вартість за 10 місяць 2009 року ,в якій відобразив вищевказаний податковий кредит з ПДВ , тобто склав та видав завідомо неправдивий офіційний документ ,що спричинило тяжкі наслідки .
Відповідно до ст. 98 КПК України прокурор, слідчий ,орган дізнання або суддя зобов»язані винести постанову про порушення кримінальної справи лише при наявності приводів та підстав для порушення кримінальної справи.
Відповідно до ст. 94 КПК України приводами і підставами для порушення кримінальної справи є:
1. заяви або повідомлення підприємств , установ ,організацій ,посадових осіб, представників влади ,громадськості або окремих громадян;
2. повідомлення представників влади , громадськості або окремих громадян ,які затримали підозрювану особу на місці вчинення злочину або з поличним ;
3. явка з повинною;
4. повідомлення опубліковані в пресі ;
5. безпосереднє виявлення органом дізнання ,слідчим ,прокурором або судом ознак злочину.
Справа може бути порушена тільки в тих випадках ,коли є достатні дані ,що вказують на наявність ознак злочину.
Суд приходить до висновку ,що в матеріалах кримінальної справи не було зібрано достатньо перевірених даних про наявність в діях ОСОБА_3 ознак злочину, передбачених ст. ст.212 ч. 3 ,366 ч. 2 КК України.
Слідчим в постановах про порушення кримінальної справи вказано ,що приводом до порушення кримінальної справи було безпосереднє виявлення ознак злочину , задокументованих у матеріалах дослідчої перевірки .
Оскільки більш конкретного посилання на те,які це саме матеріали , то суд виходить із наданих до суду матеріалів слідчим .
Зокрема, із наданих до суду матеріалів вбачається ,що в ході дослідчої перевірки був складений висновок про результати фінансового розслідування фінансових операцій проведених за участю ТОВ «КНК ГРУП» щодо підтвердження відомостей, отриманих від осіб ,які мали правові відносини з платником податків ТОВ «Алькантара –ТНТ» від 11.06.2010 року складений ДПА в Київській області , в ході якого встановлено ,що фінансові операції між ТОВ «КНК Груп» та ТОВ «Алькантара ТНТ» є недійсними та нікчемними ,оскільки діяльність ТОВ «Алькантара –ТНТ» носить ознаки «фіктивності» .
Суд вважає ,що є спроможними твердження скаржників про те ,що у слідчого не було достатньо підстав вважати достатнім для порушення наявність цього висновку , бо особа яка його склала не має повноважень на визнання угод недійсними та нікчемними ,оскільки це виключно встановлюється рішеннями суду.
У відповідності до Закону України « Про порядок погашення зобов»язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» від 21.12.2000 року сума податкового зобов»язання розраховується контролюючим органом відповідно до ст. 4 цього Закону , контролюючий орган надсилає платнику податків податкове повідомлення , в якому зазначаються підстава для такого нарахування ,посилання на норму податкового закону ,відповідно до якої був зроблений розрахунок або перерахунок податкових зобов»язань ,сума податку і збору (обов»язкового платежу) , належного до сплати ,та штрафних санкцій за їх наявності ,граничні строки їх погашення ,а також попередження про наслідки їх несплати в установлений строк та граничні строки ,передбачені законом для оскарження нарахованого податкового зобов»язання.
В суді встановлено ,що ТОВ «КВК –Груп» перебуває на обліку в Броварській ОДПІ Київської області як платник податку.
Однак , перевірок цим органом підприємства не проводилось ,акта перевірки не складалось і податкового повідомлення-рішення не приймалось .
Слідчим не було перевірено про наявність даних про те,що ОСОБА_3 ухилявся від плати донарахувань і попереджався про наслідки несплати в установлені законодавством строки і суду таких даних не надано.
Отже , висновки слідчого про умисне ухилення директора ТОВ « КВК Груп» ОСОБА_3 від сплати податків зроблені передчасно .
Характер диспозиції ст.212 КК України робить необхідним у кожному конкретному випадку звертатись до податкового законодавства ,яке визначає конкретних платників, їх обов»язки ,строки і механізм сплати платежів.
У ст.212 КК України передбачена відповідальність не за сам факт несплати у встановлений строк податків ,а за умисне ухилення від сплати , коли особа має намір взагалі не виконувати покладені на неї податкові зобов»язання.
Суд вважає ,що слідчий не мав достатніх даних,тобто даних ,які вказують на наявність ознак злочину в діях ОСОБА_3 і наявності умислу на ухилення від сплати податку , тобто наявність в діях останнього ознак злочину передбаченого ст. 212 КК України , що є необхідним елементом для підстав на порушення кримінальної справи.
Крім того , слідчий в постанові про порушення кримінальної справи від 12.07.2010 року відносно ОСОБА_3 за ст. 366 ч. 2 КК України вказав,що останній як директор ТОВ « КНК Груп» документально створив видимість здійснення фінансово-господарських операцій з підприємством ,що має ознаки «фіктивності» ТОВ «Алькантара-ТНТ» .
Для порушення кримінальної справи необхідні законні приводи (джерела інформації про злочин) ,як то вимагає ст. 94 КПК України .
Суд вважає ,що на момент порушення справи слідчий не мав підстав посилатись на встановлення ознак «фіктивності» ТОВ «Алькантара» , оскільки кримінальна справа по факту вчинення невстановленими особами фіктивного підприємництва ще не була порушена і законних джерел інформації про злочин , які б свідчили ,що ОСОБА_3 як директор підприємства на час укладання угод не мав права використовувати при складанні податкової звітності первинні документи видані ТОВ «Альканатара -ТНТ» , не зібрано.
Отже ,все вищевикладене приводить суд до висновку про необхідність скасування постанов про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_3
На підставі викладеного і керуючись ст.ст. ,94, 97, 236-7, 236-8 КПК України ,-
П о с т а н о в и в :
Задовольнити скарги адвокатів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 .
Скасувати постанову старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА в Київській області Гордійчука Т.В. від 30.06.2010 року відносно директора ТОВ «КНК Груп» ОСОБА_3 за фактом ухилення ним від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками злочину ,передбаченого ст.212 ч. 3 КК України.
Скасувати постанову старшого слідчого з ОВС СВ МП ДПА в Київській області Гордійчука Т.В. від 12.07.2010 року за фактом вчинення службового підроблення ,що спричинили тяжкі наслідки за ознаками злочину ,передбаченого ст.. 366 ч. 2 КК України.
Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду м. Києва протягом 7 діб з дня її винесення.
СУДДЯ :